人身損害民事代理詞
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代 理 詞
尊敬人身損害民事代理詞 的審判長、審判員:
山西杏梅律師事務(wù)所接受原告姬連生的委托,指派律師張振江、張曉民擔(dān)任其一審階段的特別授權(quán)代理人,通過庭前了解案情,調(diào)查取證,結(jié)合法庭調(diào)查,現(xiàn)就本案事實(shí)以及適用法律發(fā)表如下代理意見,望合議庭采納。
一、本案事實(shí)
被告白小龍于2010年 05月23 日15時(shí)10分許,駕駛車牌號(hào)為晉KUE166解放牌輕型自卸貨車在柳溪街由東向西行駛至金剛堰路口時(shí),由于未按照操作規(guī)范安全駕駛與由西向北醉酒駕駛電動(dòng)自行車左轉(zhuǎn)彎的原告發(fā)生碰撞,導(dǎo)致原告急性內(nèi)開放性顱腦損傷、顱底骨折、腦脊液耳漏、腦挫裂傷、右額顳硬膜下血腫、頭皮血腫、肋骨骨折、胸腔積液,原告電動(dòng)自行車報(bào)廢。
2010年6月1日太原市交警支隊(duì)事故處理大隊(duì)作出并公交事字認(rèn)字【2010】第00128號(hào)道路交通事故認(rèn)定書:白小龍駕駛機(jī)動(dòng)車通過路口時(shí),對(duì)前方路口情況觀察不夠,未確保安全駕駛,其違法及過錯(cuò)行為是造成本起事故的一個(gè)原因。其行為違反了《中華人民共和國道路交通安全法》第二十二條第一款“機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)藨?yīng)當(dāng)遵守道路交通安全法律、法規(guī)的規(guī)定,按照操作規(guī)范安全駕駛、文明駕駛”之規(guī)定。姬連生醉酒駕駛電動(dòng)自行車通過有交通信號(hào)燈控制的交叉路口左轉(zhuǎn)彎時(shí),未讓直行的車輛先行,其違法及過錯(cuò)行為是造成這起事故的另一個(gè)原因。其行為違反了《中華人民共和國道路交通安全法實(shí)施條例》第七十二條第一款第三項(xiàng)“在道路上駕駛自行車、三輪車、電動(dòng)自行車、殘疾人機(jī)動(dòng)輪椅車應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定:(三)不得醉酒駕駛”之規(guī)定,以及《中華人民共和國道路交通安全法實(shí)施條例》第六十八條第一款第一項(xiàng)“非機(jī)動(dòng)車通過有交通信號(hào)燈控制的交叉路口,應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定通行:(一)轉(zhuǎn)彎的機(jī)動(dòng)車讓直行的車輛、行人優(yōu)先通行”之規(guī)定。原告和被告白小龍承擔(dān)同等責(zé)任。
經(jīng)過太原市中心醫(yī)院治療,原告病情穩(wěn)定后于2010年 06月29日出院。2010年 07月21日經(jīng)武警山西總隊(duì)醫(yī)院太原小店司法鑒定中心鑒定,原告因交通事故致急性內(nèi)開放性顱腦損傷,雙耳重度聽覺障礙,評(píng)定為六級(jí)傷殘。
事故給原告造成的損失有:
1、醫(yī)療費(fèi)87217.46元;
2、交通費(fèi)638.8元;
3、誤工費(fèi)3600 (1800×2)元;
4、護(hù)理費(fèi)12490.5(7962.3+4200+328.2)元
5、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1900元(50×38);
6、營養(yǎng)費(fèi)1800元(90×20);
7、殘疾賠償金139970元(13997×20×0.5);
8、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)9355元(9355×4×0.5×0.5);
9、財(cái)產(chǎn)損失:電動(dòng)自行車2000元、衣服破損200元;
10、精神損害撫慰金25000元;
11、律師代理費(fèi)3000元;
12、鑒定費(fèi)1000元;
以上費(fèi)用合計(jì)人民幣288271.70元。白小龍已墊付醫(yī)療費(fèi)14800元。
肇事車輛為解放牌輕型自卸貨車,所有人是被告白連壽,肇事時(shí)該車由被告白小龍駕駛。被告白小龍?jiān)诒桓姹kU(xiǎn)公司處為肇事車輛購買了交強(qiáng)險(xiǎn),其保險(xiǎn)單號(hào)碼為23370000103513006390,被保險(xiǎn)人為白小龍,保險(xiǎn)期限自2010年3月13日至2011年3月12日止。
以上事實(shí)有13組相關(guān)證據(jù)予以佐證。
二、原告的賠償請(qǐng)求符合法律規(guī)定,并有充足證據(jù)加以證明,應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧?/p>
A、本案中原告主張的賠償項(xiàng)目的法律依據(jù)為:
1、《民法通則》一百零六條第二款規(guī)定,“公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn),侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”
2、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條第一款:受害人遭受人身損害,因就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)費(fèi)用以及因誤工減少的收入,包括醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi),賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。第二款:受害人因傷致殘的,其因增加生活上需要所支出的必要費(fèi)用以及因喪失勞動(dòng)能力導(dǎo)致的收入損失,包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi),以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi),賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償。
B、本案中原告主張的單項(xiàng)賠償項(xiàng)目的法律依據(jù)及證據(jù)材料分別為:
1、醫(yī)療費(fèi)87217.46元。
法律依據(jù):最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規(guī)定,“醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證,結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定?!?/p>
證據(jù)材料:證據(jù)目錄之序號(hào)8、9、10、11。
2、交通費(fèi)638.8元。
法律依據(jù):最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十二條規(guī)定,“交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。”
證據(jù)材料:證據(jù)目錄之序號(hào)20、21、22、23
3、誤工費(fèi)3600 (1800×2)元。
法律依據(jù):最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定,“誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的,誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘前一天。受害人有固定收入的,誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算?!?/p>
證據(jù)材料:證據(jù)目錄之序號(hào)8、14、15。原告住院日期是2010年5月23日,定殘日期是2010年7月21日,實(shí)際誤工日期60日。原告所在單位出具證明證實(shí)原告月收入1800元,原告因誤工實(shí)際減少的收入為3600元。
4、護(hù)理費(fèi)12490.5(7962.3+4200+328.2)元。
法律依據(jù):根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十一條 護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。
護(hù)理人員有收入的,參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算;護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的,參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。護(hù)理人員原則上為一人,但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的,可以參照確定護(hù)理人員人數(shù)。
護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力時(shí)止。受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的,可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限,但最長不超過二十年。
《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定》第3.1.4 條 護(hù)理依賴指傷病致殘者因生活不能自理需依賴他人護(hù)理者。生活自理主要包括以下五項(xiàng):1、進(jìn)食;2、翻身;3、大、小便;4、穿衣、洗漱;5、自人身損害民事代理詞 我移動(dòng)。護(hù)理級(jí)別分為三級(jí):1、完全護(hù)理依賴指生活完全不能自理,上述五項(xiàng)均需護(hù)理者;2、大部分護(hù)理依賴指生活大部分不能自理,上述五項(xiàng)有三項(xiàng)需要護(hù)理者;3、部分生活依賴指部分生活不能自理,上述五項(xiàng)中一項(xiàng)需要護(hù)理者。在住院期間,原告生活完全不能自理,上述五項(xiàng)均需護(hù)理,因此應(yīng)屬于一級(jí)護(hù)理,護(hù)理人員可以超出一人。
證據(jù)材料:證據(jù)目錄之序號(hào)8、16、17、18。原告住院38天,其中5月23日至6月9日一直屬于重癥監(jiān)護(hù)狀態(tài),其余住院時(shí)間里一直有兩個(gè)人照顧其生活起居。1、原告妹夫張建忠的護(hù)理期限是2010年5月23日至2010年6月29日,共38天。張建忠所在單位太原市鐵路局太原機(jī)務(wù)段勞動(dòng)人事科提供的證據(jù)材料證明其每月平均收入6286元,38天合計(jì)護(hù)理費(fèi)7962.3元。2、其大嫂郎愛生的護(hù)理期限為2010年5月23日至2010年5月25日,共3天。郎愛生沒有固定工作,參照2010年山西省城鎮(zhèn)在崗職工年平均工資28559元標(biāo)準(zhǔn),3天護(hù)理費(fèi)合計(jì)328.2。3、在郎愛生離開之后,護(hù)工周建新的護(hù)理期限為2010年5月26日至2010年6月29日,共35天,每日護(hù)理費(fèi)120元,合計(jì)4200元。
5、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1900(50×38)元。
法律依據(jù):最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十三:“住院伙食補(bǔ)助費(fèi)可以參照當(dāng)?shù)貒覚C(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。”
《山西省省直機(jī)關(guān)和事業(yè)單位工作人員差旅費(fèi)管理辦法》第十五條 工作人員的出差伙食補(bǔ)助費(fèi),不分地區(qū)、部分途中和住勤,按出差自然(日歷)天數(shù)實(shí)行定額包干,其標(biāo)準(zhǔn)均為每人每天50元。
證據(jù)材料:證據(jù)目錄之序號(hào)8
6、營養(yǎng)費(fèi)1800元(90×20)元。
法律依據(jù):最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》二十四條:“營養(yǎng)費(fèi)根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)意見確定?!?/p>
證據(jù)材料:證據(jù)目錄之序號(hào)8、24。原告已經(jīng)構(gòu)成六級(jí)傷殘,肋骨骨折需要長時(shí)間的保守治療,人常說“傷筋動(dòng)骨一百天”,在這一百天里加強(qiáng)營養(yǎng)促使盡快恢復(fù)的常理眾所周知。
7、殘疾賠償金139970(13997×20×0.5)元。
法律依據(jù):最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條規(guī)定,“殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí),按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn),自定殘之日起按20年計(jì)算。”
山西省統(tǒng)計(jì)局2010年2月24日公布的《2009年山西國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》,城鎮(zhèn)居民人均可支配收入為13997元/年。
證據(jù)材料:證據(jù)目錄之序號(hào)12、24。兩組證據(jù)材料證明原告為城鎮(zhèn)戶口、傷殘等級(jí)為六級(jí)。
8、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)9355元。
法律依據(jù):《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條 被扶養(yǎng)人生活費(fèi)根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動(dòng)能力程度,按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。被扶養(yǎng)人為未成年人的,計(jì)算至十八周歲;
被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的,賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的部分。
《2009年山西國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出為9355元。
證據(jù)材料:證據(jù)目錄之序號(hào)13、24。這組證據(jù)足以證明原告與姬嵐之間是撫養(yǎng)與被撫養(yǎng)的關(guān)系、姬嵐屬城鎮(zhèn)戶口、姬嵐是年齡14歲的未成年人等基本信息。
9、財(cái)產(chǎn)損失2200元。
法律依據(jù):《民法通則》一百零六條第二款 公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn),侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
證據(jù)材料:證據(jù)目錄之序號(hào)28。這組證據(jù)材料證明原告所騎電動(dòng)自行車、衣服和鞋子毀損。雖然購買電動(dòng)自行車、衣服和鞋子的發(fā)票丟失,但是結(jié)合市場行情代理人認(rèn)為財(cái)產(chǎn)損失的部分也應(yīng)該予以支持。
10、精神損害撫慰金25000元。
法律依據(jù):《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第八條第二款:因侵權(quán)致人精神損害,造成嚴(yán)重后果的,人民法院除判令侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉等民事責(zé)任外,可以根據(jù)受害人一方的請(qǐng)求判令其賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。
被告駕駛機(jī)動(dòng)車與原告相撞,造成原告顱腦開放性損傷、雙耳重度聽覺障礙的嚴(yán)重后果,嚴(yán)重侵犯了原告的身體、健康權(quán)。由于雙耳重度聽覺障礙,原告再也無法真真切切的聽到女兒的呼喚,妻子的嘮叨,親戚朋友的問候,街頭小販的叫賣聲、火車的轟鳴聲••••••這個(gè)溫暖而喧囂的世界似乎要遠(yuǎn)離他而去,代替以前的卻是寂寞、冷清、孤獨(dú)、煩躁••••••在充分考慮了當(dāng)?shù)仄骄钏剑?009年人均消費(fèi)性支出9355元)的基礎(chǔ)上,代理人認(rèn)為原告主張25000元的精神損害撫慰金應(yīng)依法得到支持。
11、律師代理費(fèi)3000元。
法律依據(jù):《民法通則》第106條第二款“公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn),侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?!?/p>
證據(jù)材料:證據(jù)目錄之序號(hào)27。律師工作是一項(xiàng)專業(yè)性、技術(shù)性特別強(qiáng)的工作,原告不具備這方面的專業(yè)技能,在發(fā)生交通事故生命岌岌可危期間也沒有條件維護(hù)自己的權(quán)益,因此聘請(qǐng)律師的花費(fèi)應(yīng)該屬于賠償范圍。
12、鑒定費(fèi)1000元。
法律依據(jù):《民法通則》第106條第二款“公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn),侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?!?/p>
鑒定程序是判斷受害人是否構(gòu)成傷殘以及構(gòu)成幾級(jí)傷殘的必經(jīng)程序,因此鑒定費(fèi)用也應(yīng)包含在受害人的損失范圍之內(nèi),被告應(yīng)當(dāng)予以賠償。
三、本案應(yīng)當(dāng)首先由被告中國平安財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份公司山西分公司在機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)先行賠付原告,超過責(zé)任限額范圍的部分由白小龍和白連壽兩被告承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
1、2004年5月1日開始實(shí)施的《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條第一款明確規(guī)定:機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的,由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。超過責(zé)任限額的部分,按照下列方式承擔(dān)賠償責(zé)任:責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償;不足的部分,按照下列規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任:
據(jù)了解,被告白小龍為肇事車輛在中國平安財(cái)產(chǎn)股份有限公司山西分公司投保交強(qiáng)險(xiǎn),保單號(hào)為23370000103513006390, 保險(xiǎn)期限自2010年3月13日至2011年3月12日。根據(jù)以上法律規(guī)定,保險(xiǎn)公司依法應(yīng)當(dāng)先行賠付原告。
2、超過責(zé)任限額范圍的部分由被告白小龍和白連壽承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
《中華人民共和國道路交通安全法》第七十六條第一款第二項(xiàng)明確規(guī)定:(二)機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)恕⑿腥酥g發(fā)生交通事故,非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、行人沒有過錯(cuò)的,由機(jī)動(dòng)車一方承擔(dān)賠償責(zé)任;有證據(jù)證明非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)恕⑿腥擞羞^錯(cuò)的,根據(jù)過錯(cuò)程度適當(dāng)減輕機(jī)動(dòng)車一方的賠償責(zé)任;
證據(jù)目錄序號(hào)之2《道路交通事故認(rèn)定書》對(duì)原告與被告白小龍?jiān)谶@次事故中的過錯(cuò)在已經(jīng)證明過了的事實(shí)的基礎(chǔ)上依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行了科學(xué)、公平、公正的劃分,太原市交警支隊(duì)事故處理大隊(duì)認(rèn)為原告和被告白小龍應(yīng)該承擔(dān)同等責(zé)任。
雖然肇事車輛的所有人白連壽與駕駛?cè)税仔↓埐皇峭蝗?,但是仍然不能免除肇事車輛所有人白連壽的連帶賠償責(zé)任。代理人認(rèn)為,被告白小龍雖然不是肇事車輛的所有人,但是其駕駛肇事車輛的運(yùn)動(dòng)利益歸屬于整個(gè)大家庭,仍然應(yīng)當(dāng)視為肇事車輛的財(cái)產(chǎn)共有人,按照自己責(zé)任的原則被告白連壽理應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。除非被告白小龍能夠證明其已經(jīng)接受聘任或者獲得工資而駕駛肇事車輛。
以上代理意見,請(qǐng)法庭充分采納,謝謝!
代理人:山西杏梅律師事務(wù)所
代理律師:張振江
張曉民
2005年10月28日
人身損害賠償代理詞怎么寫網(wǎng)上有人身損害民事代理詞 ,參考一下
比照案件人身損害民事代理詞 的責(zé)任、承擔(dān)的比例,要有明確的意見,
注意證據(jù)證明的內(nèi)容,誤工費(fèi)不是收入證明,注意審核
如何認(rèn)定人身權(quán)侵權(quán)代理詞您好,人身侵權(quán)是指他人侵犯公民人身權(quán)利人身損害民事代理詞 的行為。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條 侵害公民身體造成傷害人身損害民事代理詞 的,應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入、殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用;造成死亡的,并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等費(fèi)用。
中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法第十六條 侵害他人造成人身損害的,應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支出的合理費(fèi)用,以及因誤工減少的收入。造成殘疾的,還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費(fèi)和殘疾賠償金。造成死亡的,還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)和死亡賠償金。
如能給出詳細(xì)信息,則可作出更為周詳?shù)幕卮稹?/p>