A 未經(jīng)法庭質(zhì)證的證據(jù)不能作為法院裁判的依據(jù)

原則上復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) ，一切證據(jù)均應(yīng)在法庭上出示復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) ，并經(jīng)庭審質(zhì)證，才能作為定案的依據(jù)，即使人民法院調(diào)取的證據(jù)也是如此。但當(dāng)事人在庭前證據(jù)交換過程中沒有爭(zhēng)議并記錄在卷的證據(jù)經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

B 行政復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議過程中收集和補(bǔ)充的證據(jù)，可以作為法院維持原具體行政行為的根據(jù)

這一規(guī)則是最高人民法院在《若干問題的解釋》第31條中規(guī)定的。行政訴訟的標(biāo)的是被告的具體行政行為，即法院審查的是被告實(shí)施具體行政行為所依據(jù)的事實(shí)、根據(jù)的規(guī)范性文件和遵循的程序，如果這一具體行政行為是經(jīng)過復(fù)議的，而復(fù)議機(jī)關(guān)是可以依據(jù)職權(quán)進(jìn)行調(diào)查的，盡管復(fù)議機(jī)關(guān)所收集的證據(jù)可能證明行政行為符合客觀事實(shí)，但由于這些證據(jù)已經(jīng)不是被告實(shí)施行政行為時(shí)所獲取和依據(jù)的證據(jù)，被告在程序上已經(jīng)違法，所以，復(fù)議機(jī)關(guān)收集的證據(jù)是不能作為法院維持原具體行政行為的根據(jù)的，盡管這些證據(jù)是真實(shí)的和客觀的。

C 人民法院有權(quán)調(diào)取證據(jù)

《行政訴訟法》第三十四條做了如下規(guī)定，“人民法院有權(quán)要求當(dāng)事人提供或者補(bǔ)充證據(jù)。人民法院有權(quán)向有關(guān)行政機(jī)關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)?！?

D 被告經(jīng)人民法院準(zhǔn)許可以補(bǔ)充證據(jù)

有下列情形之一的的,被告經(jīng)人民法院準(zhǔn)許可以補(bǔ)充相關(guān)的證據(jù):

1、被告在作出具體行政行為時(shí)已經(jīng)收集證據(jù)，但因不可抗力等正當(dāng)事由不能提供的復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) ；

2、原告或第三人在訴訟過程中，提出了其在被告實(shí)施行政行為過程中沒有提出的反駁理由或證據(jù)的。

選擇C D

(一)行政復(fù)議過程中被申請(qǐng)人不提供證據(jù)

【 (二)行政復(fù)議過程中被申請(qǐng)人自行收集證據(jù)

【 (三)被申請(qǐng)人阻撓行政復(fù)議

【 (四)被申請(qǐng)人拒不履行復(fù)議決定

【 (五)被申請(qǐng)人作出與原行政行為相似的具體行政行為

(六)行政復(fù)議機(jī)關(guān)收取申請(qǐng)人“辦案費(fèi)”

【

(七)復(fù)議機(jī)關(guān)沒有管轄權(quán)卻受理案件

(八)法院受理案件后復(fù)議機(jī)關(guān)繼續(xù)受理

(九)無正當(dāng)理由不受理法定復(fù)議范圍內(nèi)的復(fù)議申請(qǐng)

【案例】 1997年7月復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) ，楊某準(zhǔn)備在居住地石安鎮(zhèn)開辦一家個(gè)體獸藥店。為此，他依照《獸藥管理?xiàng)l例》的規(guī)定，自備了與其經(jīng)營狀況相應(yīng)的營業(yè)場(chǎng)所、設(shè)備和倉庫等設(shè)施，同時(shí)聘請(qǐng)縣畜牧局退休獸醫(yī)為該店的技術(shù)指導(dǎo)，每禮拜到現(xiàn)場(chǎng)指導(dǎo)、咨詢2次。l997年11月，在楊某參加市農(nóng)業(yè)局舉辦的獸藥經(jīng)營人員業(yè)務(wù)培訓(xùn)班，并經(jīng)考核合格取得結(jié)業(yè)證書后，縣畜牧局向其頒發(fā)了獸藥經(jīng)營許可證。同年12月，縣工商局向楊某頒發(fā)了營業(yè)執(zhí)照，楊某開始營業(yè)。l999年8月，省畜牧局制定下發(fā)了《獸藥經(jīng)營管理辦法》，其第8條規(guī)定：“一般鄉(xiāng)鎮(zhèn)不許個(gè)體戶經(jīng)營獸藥”復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) ；第14條規(guī)定：“所有獸藥經(jīng)營企業(yè)(包括個(gè)體藥店)必須有一名以上專職藥劑師或其他獸藥技術(shù)人員”。1999年lO月，縣畜牧局根據(jù)該規(guī)定，要求楊某按要求換領(lǐng)新的獸藥經(jīng)營許可證。楊某認(rèn)為省畜牧局的規(guī)定與農(nóng)業(yè)部《獸藥管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》相抵觸，不同意配備專職的藥劑師或其他獸藥技術(shù)人員，并于lo月、ll月兩次申請(qǐng)換領(lǐng)新的獸藥經(jīng)營許可證，縣畜牧局都未予換發(fā)。2000年1月4日，楊某向市畜牧局提起了行政復(fù)議。畜牧局認(rèn)為《獸藥經(jīng)營管理辦法》是省畜牧局制定下發(fā)的，其無權(quán)處理，并駁回了楊某的請(qǐng)求。 評(píng)析 本案涉及的法律問題是：縣畜牧局不予頒發(fā)新的獸藥經(jīng)營許可證的行為是否屬于行政復(fù)議范圍；楊某是否具備經(jīng)營獸藥的法定條件。 《行政復(fù)議法》第6條規(guī)定了行政復(fù)議的范圍，該條規(guī)定：有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依照本法申請(qǐng)行政復(fù)議：(一)對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財(cái)物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、行政拘留等行政處罰決定不服的；(二)對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)等行政強(qiáng)制措施決定不服的；(三)對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的有關(guān)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書變更、中止、撤銷的決定不服的；(四)對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的關(guān)于確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的決定不服的；(五)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯合法的經(jīng)營自主權(quán)的；(六)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同，侵犯其合法權(quán)益的；(七)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法集資、征收財(cái)物、攤派費(fèi)用或者違法要求履行其他義務(wù)的；(八)認(rèn)為符合法定條件，申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證、執(zhí)照、資質(zhì)證、資格證等證書，或者申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)審批、登記有關(guān)事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)沒有依法辦理的；(九)申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、受教育權(quán)利的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)沒有依法履行的；(十)申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)依法發(fā)放撫恤金、社會(huì)保險(xiǎn)金或者最低生活保障費(fèi)，行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)放的；(十一)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。 。 (十)復(fù)議機(jī)關(guān)拒不審查抽象行政行為 (十一)復(fù)議機(jī)關(guān)錯(cuò)誤計(jì)算復(fù)議期限 戶，。 (十二)復(fù)議機(jī)關(guān)不受理程序不合法 【案例】 某廠退休工人邱某，在50年代后期被錯(cuò)誤決定勞動(dòng)教養(yǎng)，爾后在農(nóng)村務(wù)農(nóng)。其妻為生活所迫而與其離婚。其子女因付不起房租，而將原住的大房間調(diào)換成小房間，原大房間被當(dāng)時(shí)的市一房管所(后變更為區(qū)房管局)收回后另分配給別的職工居住。黨的十一屆三中全會(huì)以后，黨和政府作出了平反糾正冤假錯(cuò)案的決定，對(duì)歷史上的冤假錯(cuò)案進(jìn)行了全面的甄別和平反。到80年代中期，邱某的錯(cuò)案得到糾正，從農(nóng)村返回城市，并在原單位按規(guī)定辦理了退休手續(xù)，因原單位不解決住房而住到其女兒家。由于房子太小，住得十分擁擠，給家庭生活帶來諸多不便。邱某多次向區(qū)房管局提出要求恢復(fù)其50年代所住的大房間，但區(qū)房管局一直拒絕邱的要求，理由是按照政府頒布的對(duì)平反冤假錯(cuò)案落實(shí)政策的有關(guān)規(guī)定，邱某的住房應(yīng)由其原所在單位解決，但原單位推說邱某原有的房屋是被房管部門收回的，現(xiàn)在錯(cuò)案得到糾正，受錯(cuò)案牽連的問題理應(yīng)由房管邵門負(fù)責(zé)解決。邱某為住房問題來回奔波多年，終未得到解決。在多方要求得不到滿足，萬般無奈的情況下，邱某于1999年10月10日向市房管局提出復(fù)議申請(qǐng)。其申請(qǐng)要求有二條：一是撤銷區(qū)房管局50年代后期收回其大房間的錯(cuò)誤決定；二是請(qǐng)求市房管局對(duì)區(qū)房管局拒不履行糾錯(cuò)義務(wù)作出限期履行的復(fù)議決定。市房管局收到邱某的復(fù)議申請(qǐng)后，12頭告訴邱某：其申請(qǐng)的復(fù)議問題屬于歷史問題，不屬于行政復(fù)議的范圍，因此不能適用《行政復(fù)議法》的規(guī)定，讓邱某找信訪部門或人大解決。邱某對(duì)此答復(fù)不滿，又?jǐn)?shù)次找復(fù)議機(jī)關(guān)要求有個(gè)書面意見，沒有結(jié)果。后以本人申請(qǐng)復(fù)議事項(xiàng)屬復(fù)議范圍為由，向人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求判令被告市房管局履行法定的復(fù)議職責(zé)。 法院經(jīng)審理認(rèn)為，盡管原告向被告提出的復(fù)議申請(qǐng)事項(xiàng)不屬于行政復(fù)議范圍，但被告只是以口頭方式將該理由通知原告，沒有作出“不予受理”的復(fù)議決定，違反了法定形式，應(yīng)視為沒有履行法定職責(zé)，據(jù)此判決被告在判決生效后十日內(nèi)對(duì)原告的申請(qǐng)復(fù)議事項(xiàng)依法作出處理。評(píng)析 原告的復(fù)議申請(qǐng)確實(shí)不屬行政復(fù)議范圍。但被告提出的關(guān)于“原告的復(fù)議申請(qǐng)不能適用《行政復(fù)議法》的規(guī)定”的意見，缺乏法律依據(jù)，是對(duì)《行政復(fù)議法》的誤解?！缎姓?fù)議法》是調(diào)整復(fù)議參加人與復(fù)議機(jī)關(guān)之間法律關(guān)系的法律，凡是與行政復(fù)議活動(dòng)有關(guān)的公民、法人或者其他組織都無一例外地必須遵守這一法律的規(guī)定?！缎姓?fù)議法》在第二章“申請(qǐng)復(fù)議范圍”中，既規(guī)定了可以申請(qǐng)復(fù)議的范圍，同時(shí)還規(guī)定不能申請(qǐng)復(fù)議的具體事項(xiàng)。該法第17條規(guī)定，“行政復(fù)議機(jī)關(guān)收到行政復(fù)議申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)進(jìn)行審查，對(duì)不符合本法規(guī)定的行政復(fù)議申請(qǐng)決定不予受理，并書面告知申請(qǐng)人；對(duì)符合本法規(guī)定，但是不屬于本機(jī)關(guān)受理的行政復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人向有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出?！痹摲ǖ?0條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織依法提出行政復(fù)議申請(qǐng)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)無正當(dāng)理由不予受理的，上級(jí)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其受理；必要時(shí)，上級(jí)行政機(jī)關(guān)也可以直接受理”。從《行政復(fù)議法》上述規(guī)定可以看出，該條例不僅適用于符合申請(qǐng)復(fù)議范圍的復(fù)議申請(qǐng)，而且對(duì)不符合復(fù)議條件的申請(qǐng)如何處理也同樣適用。本案中，被告市房管局是區(qū)房管局法定復(fù)議機(jī)關(guān)，原告就歷史問題申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)復(fù)議，雖然不屬于申請(qǐng)復(fù)議范圍，不符合法定的復(fù)議條件。但復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)定原告的復(fù)議申請(qǐng)不能適用《行政復(fù)議法》的規(guī)定，顯然是不對(duì)的。因此，不僅復(fù)議申請(qǐng)人、第三人和被申請(qǐng)人的復(fù)議活動(dòng)應(yīng)以該法的規(guī)定為準(zhǔn)，而且，享有行政復(fù)議職權(quán)的各級(jí)復(fù)議機(jī)關(guān)也必須嚴(yán)格依照行政復(fù)議法的規(guī)定處理各種復(fù)議事項(xiàng)。但是，在對(duì)待本案例中邱某提出的復(fù)議申請(qǐng)問題上，復(fù)議機(jī)關(guān)并未按照《行政復(fù)議法》的規(guī)定，作出合法的處理，而是從圖省事、嫌麻煩、怕應(yīng)訴出發(fā)，將邱某的復(fù)議申請(qǐng)僅作口頭答復(fù)。這顯然與嚴(yán)格依法行使行政復(fù)議職權(quán)的要求不相符合。這是因?yàn)?，?fù)議機(jī)關(guān)是否受理行政相對(duì)人的復(fù)議申請(qǐng)，標(biāo)準(zhǔn)只有一個(gè)，即復(fù)議申請(qǐng)符合該規(guī)定，就應(yīng)予受理；反之，復(fù)議申請(qǐng)如不符合該規(guī)定條件之一的，就不予受理。對(duì)邱某復(fù)議申請(qǐng)的正確處理方法應(yīng)該是，依據(jù)《行政復(fù)議法》第17條關(guān)于復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)議申請(qǐng)書之日起五日內(nèi)，對(duì)復(fù)議申請(qǐng)不符合本法規(guī)定的，裁決不予受理并書面告之申請(qǐng)人的規(guī)定，由復(fù)議機(jī)關(guān)作出“不予受理”的書面意見并送達(dá)給原告。 (十三)復(fù)議機(jī)關(guān)不允許當(dāng)事人撤回復(fù)議申請(qǐng) 【案例】 趙男和錢女自幼就是玩伴，但自中學(xué)畢業(yè)后兩人就失去了聯(lián)系。l996年，兩人在馬路上偶然重逢。自此開始往來。尚未結(jié)婚的錢女因一直未找到合適的就業(yè)單位，經(jīng)濟(jì)上比較拮據(jù)，趙男經(jīng)常在經(jīng)濟(jì)上接濟(jì)她，并經(jīng)常幫她干活，漸漸地兩人產(chǎn)生了感情，并有了性關(guān)系。2000年8月，錢女因在酒店賣淫，被區(qū)公安分局查獲。經(jīng)審訊，錢女交待了和她有過性關(guān)系的人的名字，其中包括趙男。3天后，區(qū)公安分局以嫖娼為由對(duì)這些人作出了各處罰款3000元的行政處罰。趙男認(rèn)為其與錢女雖有性關(guān)系，但不是賣淫嫖娼關(guān)系，不服區(qū)公安分局的行政處罰決定，向市公安局提起了行政復(fù)議。行政復(fù)議期間，區(qū)公安分局根據(jù)趙男的申辯，經(jīng)深入調(diào)查，認(rèn)定趙男與錢女的確不存在賣淫嫖娼關(guān)系，遂決定撤銷對(duì)趙男的行政處罰。趙男接到撤銷行政處罰通知后，決定撤回行政復(fù)議申請(qǐng)，但市公安局認(rèn)為該局已經(jīng)進(jìn)行了大量的調(diào)查工作，且認(rèn)為若準(zhǔn)許趙男隨意撤回申請(qǐng)會(huì)影響復(fù)議工作的嚴(yán)肅性，故經(jīng)審查未予同意。 評(píng)析 《行政復(fù)議法》第25條規(guī)定：“行政復(fù)議決定作出前，申請(qǐng)人要求撤回行政復(fù)議申請(qǐng)的，經(jīng)說明理由，可以撤回，撤回行政復(fù)議申請(qǐng)的，行政復(fù)議終止”。 行政復(fù)議申請(qǐng)的撤回，指行政復(fù)議申請(qǐng)人在提起行政復(fù)議之后，行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出行政復(fù)議決定之前，向行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的收回其申請(qǐng)，不再請(qǐng)求復(fù)議的意思表示。提出行政復(fù)議申請(qǐng)是相對(duì)人的一項(xiàng)權(quán)利，撤回行政復(fù)議申請(qǐng)實(shí)際上是對(duì)該權(quán)利的處分，也是申請(qǐng)人的權(quán)利之一。申請(qǐng)人撤回行政復(fù)議申請(qǐng)，有可能是其自愿作出的決定，也可能是行政機(jī)關(guān)變更或撤銷了原具體行政行為，達(dá)到了申請(qǐng)人要通過行政復(fù)議達(dá)到的效果，還可能是申請(qǐng)人迫于行政機(jī)關(guān)的壓力等其他外在原因而被迫撤回申請(qǐng)。根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，行政復(fù)議申請(qǐng)的撤回是有條件的，而不是無條件的：一是撤回復(fù)議申請(qǐng)的請(qǐng)求要在行政復(fù)議決定作出前提出；二是撤回行政復(fù)議申請(qǐng)必須說明理由。據(jù)此，本案中趙男經(jīng)說明理由后可以撤回其向市公安局提出的行政復(fù)議申請(qǐng)。市公安局不允許其撤回行政復(fù)議申請(qǐng)的決定是不合法的。 (十四)復(fù)議機(jī)關(guān)加重對(duì)申請(qǐng)人的處罰 【案例】 某特區(qū)一水泥預(yù)制板企業(yè)于l994年2月正式成立，9月1日辦理稅務(wù)登記，1995年7月申請(qǐng)為一般納稅人，屬于全民所有制企業(yè)。該企業(yè)l994年度生產(chǎn)銷售水泥預(yù)制板，取得銷售收入共計(jì)13851358．70元(含稅銷售額)，不合稅銷售收入為13067319．53元，均未按規(guī)定申報(bào)納稅。稅務(wù)機(jī)關(guān)在查處中認(rèn)為，該企業(yè)l994年度為小規(guī)模納稅人，對(duì)取得的銷售收入按“地產(chǎn)地銷”作免稅處理而不申報(bào)納稅。違犯了該經(jīng)濟(jì)特區(qū)“地產(chǎn)地銷產(chǎn)品征免稅”的規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法》第4條和《中華人民共和國增值稅暫行條例》第l3條的規(guī)定，追繳所偷增值稅計(jì)784039．17元；根據(jù)《稅收征管法》第40條的規(guī)定，對(duì)該企業(yè)的偷稅行為處以所偷稅款0．1倍的罰款78403．92元。該企業(yè)負(fù)責(zé)人拒不接受對(duì)企業(yè)的處罰，多次到稅務(wù)機(jī)關(guān)擾鬧。后又以該處罰決定認(rèn)定事實(shí)及適用法律有誤為由向稅務(wù)行政復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議機(jī)關(guān)受理該復(fù)議申請(qǐng)后，經(jīng)過審理，認(rèn)為企業(yè)偷稅事實(shí)成立，其性質(zhì)較為惡劣，且拒不接受處罰，認(rèn)錯(cuò)態(tài)度不好，因此作出稅務(wù)行政復(fù)議決定，除追繳其所偷稅款外，將原“處以所偷稅額0．1倍的罰款”變更為0．2倍即l56807．84元。 評(píng)析 本案中，需要加以研究的是，稅務(wù)行政復(fù)議機(jī)關(guān)作出的稅務(wù)行政復(fù)議決定變更了原稅務(wù)行政處理決定，加重了對(duì)復(fù)議申請(qǐng)人的處罰，這種做法是否合理? 在行政復(fù)議法中對(duì)這個(gè)問題都沒有明確規(guī)定。l995年實(shí)施的《國家賠償法》第8條規(guī)定：“經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，但復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定加重?fù)p害的，復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)加重的部分履行賠償義務(wù)?！彼坪蹩梢杂纱送浦?，復(fù)議可以加重處罰。行政復(fù)議法規(guī)定復(fù)議機(jī)關(guān)可以變更具體行政行為，變更的具體行政行為可能較原來加重或減輕，可見，從文意看，行政復(fù)議法并未排除對(duì)申請(qǐng)人加重處罰。但行政復(fù)議加重處罰的弊端是顯而易見的，給個(gè)別行政機(jī)關(guān)打擊報(bào)復(fù)申請(qǐng)人留下了余地，造成了申請(qǐng)人由于擔(dān)心被加重處罰不敢申請(qǐng)復(fù)議的局面，使行政復(fù)議制度不能發(fā)揮有效作用。筆者認(rèn)為，雖然法律并未明文規(guī)定復(fù)議不加重處罰，但在法律未修改以前，復(fù)議不加重處罰應(yīng)當(dāng)作為一項(xiàng)基本原則被實(shí)際執(zhí)行，事實(shí)上，立法機(jī)關(guān)也正在關(guān)注該問題。2001年國家環(huán)保總局曾經(jīng)就該問題向全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)專門請(qǐng)示，認(rèn)為行政復(fù)議不應(yīng)當(dāng)加重處罰，其理由主要是關(guān)于刑法上訴不加刑和行政訴訟不得加重處罰的規(guī)定。復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) 我國《刑事訴訟法》第一百九十條規(guī)定，第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上述的案件，不得加重被告人的刑罰。另據(jù)2000年3月8目《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第55條的規(guī)定，人民法院審理行政案件不得加重對(duì)原告的處罰。根據(jù)《行政復(fù)議法》的立法宗旨，并參照《刑事訴訟法》、最高人民法院關(guān)于《行政訴訟法》的有關(guān)司法解釋規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)在對(duì)被申請(qǐng)人作出的行政處罰或者其他具體行政行為進(jìn)行審查時(shí)，不應(yīng)增加處罰種類或加重對(duì)申請(qǐng)人的處罰。全國人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)對(duì)環(huán)?？偩值恼?qǐng)示給予了肯定的答復(fù)。 另外，從憲法賦予公民的民主權(quán)利的角度看，我國《憲法》第41條規(guī)定“中華人民共和國公民對(duì)于任何國家機(jī)關(guān)和國家工作人員有提出批評(píng)和建議的權(quán)利；對(duì)于任何國家機(jī)關(guān)和國家工作人員的違法失職行為，有向有關(guān)國家機(jī)關(guān)提出申訴、控告或者檢舉的權(quán)利”，既然提起行政復(fù)議(申訴)是一項(xiàng)權(quán)利，就不能因提起行政復(fù)議的原因，使其受不利的變更。為鼓勵(lì)人民行使權(quán)利，維護(hù)自己的合法權(quán)益，監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政，行政復(fù)議機(jī)關(guān)也不宜作出不利變更決定。 在本案的處理過程中，有人認(rèn)為，稅務(wù)行政復(fù)議是一種上級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)實(shí)施業(yè)務(wù)監(jiān)督的方式，這種監(jiān)督當(dāng)然包括糾正問題，糾正的結(jié)果必然包括“加重”或者“減輕”納稅人稅負(fù)的問題。我們認(rèn)為，稅務(wù)行政復(fù)議程序是因納稅人申請(qǐng)而啟動(dòng)的，不是由于稅務(wù)機(jī)關(guān)的因素而出現(xiàn)的工作程序，在稅務(wù)行政復(fù)議中，應(yīng)該堅(jiān)持“稅務(wù)行政復(fù)議不加重處罰”的原則。所以，我們認(rèn)為，本案中稅務(wù)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的復(fù)議決定是不合理的。 (十五)復(fù)議機(jī)關(guān)不在法定期限作出復(fù)議決定 【案例】 某市所有中學(xué)正在進(jìn)行達(dá)標(biāo)評(píng)定活動(dòng)，為了順利通過達(dá)標(biāo)活動(dòng)，爭(zhēng)取進(jìn)入市重點(diǎn)中學(xué)的行列，該市清山區(qū)一中決定采購一批教學(xué)儀器，清山區(qū)教育局授意一中校長采購區(qū)教育局勞服公司的教學(xué)儀器，然而一中校務(wù)會(huì)為了降低成本，決定公開招標(biāo)采購，在招標(biāo)競(jìng)標(biāo)中，勞服公司被淘汰出局。后來的結(jié)果是，清山區(qū)教育局對(duì)一中的軟硬件評(píng)估刻意壓低分?jǐn)?shù)，致使清山區(qū)一中在達(dá)標(biāo)評(píng)定的初審活動(dòng)中即被刷下來。清山區(qū)一中不服，向市教育局申請(qǐng)復(fù)議，市教育局主管工作的朱副局長系剛從清山區(qū)教育局調(diào)來，他對(duì)清山區(qū)教育局極力推薦他到市教育局工作心存感激，決意報(bào)恩。在這起行政復(fù)議案中，他明確指示負(fù)責(zé)復(fù)議工作的人員拖延時(shí)間，爭(zhēng)取使問題不了了之。眼看60日的行政復(fù)議期限已過，對(duì)于達(dá)標(biāo)評(píng)定期望值頗高的清山區(qū)一中未得到任何音訊，幾經(jīng)活動(dòng)，仍無結(jié)果，只好越級(jí)投訴，某市人民政府對(duì)這起教育腐敗案子極為重視，展開調(diào)查，追究了朱副局長的行政責(zé)任，決定予以記過的行政處分。 評(píng)析 根據(jù)《行政復(fù)議法》第31條規(guī)定，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起60天內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外，、情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議的，經(jīng)行政復(fù)議機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長，并告知申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人；但是延長期限最多不超過30日。根據(jù)這一規(guī)定，除了情況比較復(fù)雜的案件外，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理復(fù)議申請(qǐng)之日起60日內(nèi)依法作出行政復(fù)議決定。行政機(jī)關(guān)超過法定期限不能結(jié)案，或無限期地拖下去，會(huì)造成很壞的社會(huì)影響，因此《行政復(fù)議法》規(guī)定了對(duì)這類情況的行政處罰，即對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分，造成嚴(yán)重后果的，依法給予降級(jí)、撤職和開除的行政處分。 當(dāng)然，行政處分也要依法進(jìn)行，接受行政處分應(yīng)符合以下條件：承擔(dān)責(zé)任的主體適格，即要求是直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員；有違反本條規(guī)定的行為，即無正當(dāng)理由不予受理，不按照規(guī)定轉(zhuǎn)送或者在法定期限內(nèi)不作出行政復(fù)議決定；作出行政處分的程序合法；作出行政處分的機(jī)關(guān)應(yīng)是有權(quán)作出相應(yīng)的行政處分的機(jī)關(guān)，作出行政處分應(yīng)根據(jù)違法行為情節(jié)的輕重。 (十六)行政復(fù)議決定書不規(guī)范【案例】某儀表廠因向海關(guān)申報(bào)進(jìn)口貨物不實(shí)，漏繳關(guān)稅30余萬元而被某海關(guān)以違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定為由罰款15萬元，并決定其補(bǔ)繳應(yīng)繳稅款。某儀表廠對(duì)此不服，遂向上級(jí)海關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，上級(jí)海關(guān)審查后作出維持原具體行政行為的復(fù)議決定?，F(xiàn)將該復(fù)議決定書抄錄如下。申請(qǐng)復(fù)議人：某儀表廠；地址：某市某農(nóng)場(chǎng)。申請(qǐng)復(fù)議人某儀表廠不服某海關(guān)l995年6月1日第2號(hào)“處罰決定書”的處罰決定，于l995年6月14日申請(qǐng)復(fù)議。現(xiàn)經(jīng)復(fù)議，決定如下：當(dāng)事人于l994年11月將進(jìn)口94YN407MS7246DE合同項(xiàng)下的5000只石英數(shù)顯鐘報(bào)為油量顯示器，從而偷漏稅款人民幣323127元8角8分，業(yè)已構(gòu)成違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的行為?！痢梁ｊP(guān)根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)法》第51條第l款第3項(xiàng)和《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實(shí)施細(xì)則》第11條第1款第5項(xiàng)的規(guī)定，除補(bǔ)征稅款323127元8角8分外，處罰款15萬元。經(jīng)復(fù)議，我關(guān)認(rèn)為原處罰決定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，定性準(zhǔn)確，處罰適當(dāng)，決定對(duì)原處罰決定予以維護(hù)。申請(qǐng)復(fù)議人對(duì)上述復(fù)議決定不服的，可以依照《中華人民共和國海關(guān)法》第53條的規(guī)定，自收到本復(fù)議決定書之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。在上述期限內(nèi)不向人民法院起訴的，復(fù)議決定即屬生效。 評(píng)析 該案復(fù)議決定書存在以下幾方面的問題：1．復(fù)議參加人的基本情況不清楚。 參加行政復(fù)議的當(dāng)事人主要指申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人，他們是行政爭(zhēng)議的雙方，復(fù)議機(jī)關(guān)為了解決行政爭(zhēng)議而作出的復(fù)議決定應(yīng)當(dāng)就爭(zhēng)議雙方當(dāng)事人的稱謂及其基本情況表述清楚，這也是復(fù)議決定書的必備內(nèi)容之一。然而，從本案例的復(fù)議決定書來看，一方面缺少申請(qǐng)人的法定代表人的姓名，另一方面缺少被申請(qǐng)人的稱謂及其基本情況。給人的第一印象就是該案的基本情況不清。 2．未表明申請(qǐng)復(fù)議的主要請(qǐng)求和理由。 復(fù)議申請(qǐng)人對(duì)什么樣的具體行政行為有異議?為什么不服該具體行政行為?他提出的請(qǐng)求是撤銷該具體行政行為還是變更該行為，或是要求被申請(qǐng)人履行法定職責(zé)?這些都是行政復(fù)議機(jī)關(guān)要審查的內(nèi)容和處理的問題，也應(yīng)當(dāng)在復(fù)議決定書中作必要的表述。但是，本案例的復(fù)議決定書僅僅提到“申請(qǐng)復(fù)議人某儀表廠不服某海關(guān)1995年6月1日第2號(hào)”處罰決定書的處罰決定。該儀表廠為什么不服，不服的理由是什么?該儀表廠請(qǐng)求撤銷還是請(qǐng)求變更海關(guān)的“處罰決定書”等等內(nèi)容，在復(fù)議決定書上都沒有表明。以致無法讓人從復(fù)議決定書中看出某儀表廠與某海關(guān)之間的行政爭(zhēng)議到底是什么，以及某儀表廠申請(qǐng)復(fù)議所追求的目的是什么。 3．復(fù)議認(rèn)定的事實(shí)、理由以及適用的法律規(guī)范不明確。 復(fù)議機(jī)關(guān)正式受理復(fù)議案件后進(jìn)行的調(diào)查取證、核實(shí)案情等復(fù)議活動(dòng)，應(yīng)在復(fù)議決定書中作必要表述，然而，本案例的復(fù)議決定并沒有按此規(guī)定制作。首先，該復(fù)議決定書所表述的事實(shí)內(nèi)容，究竟是被申請(qǐng)人即某海關(guān)作出具體行政行為時(shí)所認(rèn)定的事實(shí)，還是復(fù)議后復(fù)議機(jī)關(guān)根據(jù)審查核實(shí)的證據(jù)材料所認(rèn)定的事實(shí)，使人無法分辨。正確的表達(dá)應(yīng)當(dāng)是先寫上某海關(guān)的具體行政行為認(rèn)定的事實(shí)，然后再寫復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)定的事實(shí)。并著重表明兩者認(rèn)定事實(shí)上有否差異。其次，該復(fù)議決定書對(duì)復(fù)議決定的理由部分，僅作了“事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，定性準(zhǔn)確，處罰適當(dāng)”的概略性表述，缺少必要的論證，如某海關(guān)的行政處罰決定為什么正確，復(fù)議申請(qǐng)人即某儀表廠的請(qǐng)求理由為什么不能被接受等等沒有具體闡述。再次，該復(fù)議決定書沒有引用復(fù)議決定所適用的法律規(guī)范。這不能不被認(rèn)為是一個(gè)無法原諒的錯(cuò)誤。復(fù)議機(jī)關(guān)所作的復(fù)議決定，必須有法律依據(jù)。一般來說，復(fù)議決定維持具體行政行為的，只需引用《行政復(fù)議法》第28條第l款第l項(xiàng)規(guī)定即可。復(fù)議決定被申請(qǐng)人補(bǔ)正程序上的不足，或者復(fù)議決定被申請(qǐng)人在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)，或者復(fù)議決定撤銷或變更具體行政行為并責(zé)令被申請(qǐng)人重新作出具體行政行為，則應(yīng)同時(shí)引用《行政復(fù)議法》和行政實(shí)體法的有關(guān)條款。 4．關(guān)于復(fù)議決定生效時(shí)間的確定是錯(cuò)誤的。按照《行政復(fù)議法》第31條第3款的規(guī)定，行政復(fù)議決定一經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力，原《行政復(fù)議條例》第46條第2款也有同樣的規(guī)定。但是，本案例的復(fù)議決定書卻規(guī)定，申請(qǐng)復(fù)議人在收到復(fù)議決定書之日起30日內(nèi)不向人民法院起訴的，復(fù)議決定即屬生效。這就意味著，復(fù)議決定送達(dá)當(dāng)事人后，并未生效，需推遲30日后才生效，顯然，這是違背原《行政復(fù)議條例》和《行政復(fù)議法》的規(guī)定的。 (十七)不依法定程序送達(dá)訴訟文書 【案例】 1999年7月，某縣物資綜合大樓業(yè)務(wù)科長高某，通過該縣銀行職工劉某貸款15．9萬元，從江蘇省購進(jìn)農(nóng)藥“敵殺死”一批。為還貸款，高某與縣物資綜合利用公司(以下簡稱綜利公司)業(yè)務(wù)股長石某商定，由綜利公司墊付銀行貸款，高給該公司好處費(fèi)1萬元。石某與本公司會(huì)計(jì)鮑某擅自以買農(nóng)藥為名，貸款16萬元交給高，言明日后還清本息。3天后貸款未還，公司領(lǐng)導(dǎo)令石、鮑索款。由于農(nóng)藥滯銷，高某只償還l．1萬元，其他款項(xiàng)無力償還。1999年9月，石、高協(xié)商后，將高未售出的3．5噸農(nóng)藥運(yùn)至綜利公司，售出后抵還欠款。 該縣工商局查獲此案后，作出(99)工商檢處字第31號(hào)處理規(guī)定：責(zé)令綜利公司寫出書面檢討，不得重犯；罰款2萬元；沒收綜利公司銷售農(nóng)藥所得。綜利公司不服申請(qǐng)復(fù)議，地區(qū)工商局作出了撤銷原具體行政行為的復(fù)議決定，并將復(fù)議決定書送至縣工商局，縣工商局提出異議并截留了復(fù)議決定書，未予送達(dá)綜利公司。評(píng)析本案涉及復(fù)議決定書送達(dá)問題。送達(dá)必須按照法律規(guī)定的程序和方式進(jìn)行，才能產(chǎn)生預(yù)期的法律效力，才能保證案件正確、及時(shí)解決。送達(dá)可以采取以下六種方式：(1)直接送達(dá)。直接送達(dá)是指復(fù)議機(jī)關(guān)指派其工作人員將復(fù)議文書、法律文書直接交給受送達(dá)人、其同住的成年家屬或其所在的單位或其代收人。直接送達(dá)是主要的送達(dá)方式，凡能夠直接送達(dá)的，都應(yīng)直接送達(dá)。(2)留置送達(dá)。留置送達(dá)是指受送達(dá)人拒絕收受復(fù)議文書、法律文書時(shí)，送達(dá)人邀請(qǐng)有關(guān)基層組織的代表或者其他人到場(chǎng)，向其說明情況，在送達(dá)回執(zhí)上注明拒收事由和日期，再由送達(dá)人、見證人簽名或蓋章后將文書留在受送達(dá)人的住處或收發(fā)部門，即視為送達(dá)。(3)委托送達(dá)。委托送達(dá)是指復(fù)議機(jī)關(guān)直接送達(dá)有困難時(shí)，委托有關(guān)行政機(jī)關(guān)代為送達(dá)。委托送達(dá)與直接送達(dá)具有同等法律效力。被委托的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真負(fù)責(zé)地做好送達(dá)工作。(4)郵寄送達(dá)。郵寄送達(dá)是指復(fù)議機(jī)關(guān)將所送達(dá)的文書通過郵局掛號(hào)寄給受送達(dá)人的方法。復(fù)議機(jī)關(guān)距離送達(dá)人住地較遠(yuǎn)，直接送達(dá)有困難。(5)公告送達(dá)。公告送達(dá)是指復(fù)議機(jī)關(guān)以張貼公告、登報(bào)等方式或者利用廣播電視等媒介，將需要送達(dá)的文書的有關(guān)內(nèi)容告知受送達(dá)人的送達(dá)方法。(6)轉(zhuǎn)交送達(dá)。轉(zhuǎn)交送達(dá)是指復(fù)議文書或法律文書由受送達(dá)人所在單位轉(zhuǎn)交送達(dá)。在通常情況下，送達(dá)文書應(yīng)交受送達(dá)人。但當(dāng)受送達(dá)人是軍人、被監(jiān)禁的人員、勞教人員時(shí)，可通過受送達(dá)人單位代為轉(zhuǎn)交。代為轉(zhuǎn)送的單位收到送達(dá)文書后，必須立即交受送達(dá)人簽收。以受送達(dá)人簽收的日期為送達(dá)日期，而不以交給單位的日期為送達(dá)日期。 根據(jù)《行政復(fù)議法》第40條規(guī)定：行政復(fù)議期間的計(jì)算和行政復(fù)議文書的送達(dá)，依照我國民事訴訟法關(guān)于期間、送達(dá)的規(guī)定執(zhí)行?！睹袷略V訟法》第77條規(guī)定：送達(dá)訴訟文書必須有送達(dá)回執(zhí)，由送達(dá)人在送達(dá)回執(zhí)上記明收到日期，簽名或者蓋章。第78條規(guī)定：送達(dá)訴訟文書，應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。因此，根據(jù)復(fù)議法和民事訴訟法的規(guī)定，地區(qū)工商局應(yīng)將復(fù)議文書直接送達(dá)給綜利公司，而不應(yīng)由縣工商局轉(zhuǎn)為送達(dá)。 即使地區(qū)工商局直接送達(dá)確有困難需要委托其他單位代為送達(dá)，縣工商局也不能截留該文書?！睹袷略V訟法》第83條規(guī)定：代為轉(zhuǎn)交的機(jī)關(guān)、單位收到訴訟文書后，必須立即送受送達(dá)人簽收。縣工商局在收到復(fù)議決定后，不但未能及時(shí)轉(zhuǎn)交，反而故意隱瞞。其行為是錯(cuò)誤的。（中共中央黨校出版社《基層領(lǐng)導(dǎo)依法行政問題與對(duì)策》）

根據(jù)《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定，符合以下情形之一，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)提供證明材料：（一）認(rèn)為被申請(qǐng)人不履行法定職責(zé)復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) 的，提供曾經(jīng)要求被申請(qǐng)人履行法定職責(zé)而被申請(qǐng)人未履行的證明材料； （二）申請(qǐng)行政復(fù)議時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求的，提供受具體行政行為侵害而造成損害的證明材料； （三）法律、法規(guī)規(guī)定需要申請(qǐng)人提供證據(jù)材料的其復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) 他情形。

在行政復(fù)議過程中被申請(qǐng)人不得自行向申請(qǐng)人和其余有關(guān)組織或者個(gè)人收集證據(jù)復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) ，因?yàn)楸簧暾?qǐng)人就是做出具體行政行為復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) 的行政機(jī)關(guān)復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) ，其在做出具體行政行為時(shí)必須有充分的證據(jù)去證明合法復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) ，如果在進(jìn)入行政復(fù)議階段還需要向申請(qǐng)人搜集證據(jù)，那就說明其做出行政行為的時(shí)候沒有核實(shí)清楚，反過來會(huì)證明其行為不合法。

法律分析

行政復(fù)議是指公民、法人或者其復(fù)議強(qiáng)拆被申請(qǐng)人未提供證據(jù) 他組織不服行政主體作出的具體行政行為，認(rèn)為行政主體的具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益，依法向法定的行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出復(fù)議申請(qǐng)，行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法對(duì)該具體行政行為進(jìn)行合法性、適當(dāng)性審查，并作出行政復(fù)議決定的行政行為。是公民、法人或其他組織通過行政救濟(jì)途徑解決行政爭(zhēng)議的一種方法。行政復(fù)議申請(qǐng)人可以書面申請(qǐng)，也可以口頭申請(qǐng)，口頭申請(qǐng)的，由復(fù)議機(jī)構(gòu)接待人員當(dāng)場(chǎng)記錄。申請(qǐng)人對(duì)公安交通管理行政處罰不服申請(qǐng)行政復(fù)議的，應(yīng)當(dāng)提交行政處罰決定書。申請(qǐng)人或者其他組織、個(gè)人申請(qǐng)行政復(fù)議就是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯了自己的合法權(quán)益，所以行政機(jī)關(guān)在作出具體行政行為之前，應(yīng)該先調(diào)查取證，在證據(jù)確實(shí)充分，事實(shí)清楚的基礎(chǔ)上才能做出具體行政行為。在行政復(fù)議中，行政機(jī)關(guān)喪失了取證的權(quán)利，因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)作出的具體行政行為會(huì)直接影響申請(qǐng)人或者其他組織的權(quán)利、義務(wù)，所以行政機(jī)關(guān)作出裁決前，必須審慎對(duì)待，也是對(duì)人們負(fù)責(zé)的體現(xiàn)，可以督促行政機(jī)關(guān)堅(jiān)持依法行政。也為了防止被申請(qǐng)人利用職權(quán)向申請(qǐng)人施加壓力，不利于證據(jù)的收集。

法律依據(jù)

《中華人民共和國行政復(fù)議法》 第二十四條 在行政復(fù)議過程中，被申請(qǐng)人不得自行向申請(qǐng)人和其他有關(guān)組織或者個(gè)人收集證據(jù)。