01  案情簡介

北京ZZ建筑裝飾工程有限公司（發(fā)包方）與卓偉（承包方），簽訂了一份《北京市建設(shè)工程分包合同》，項(xiàng)目工程名為“國際貿(mào)易中心項(xiàng)目寫字樓裝修深化設(shè)計(jì)、供應(yīng)及安裝專業(yè)分包工程”。合同中詳細(xì)約定了承包工作內(nèi)容、施工工期、施工技術(shù)質(zhì)量要求及保障、承包方式費(fèi)用計(jì)算方法及保證金、違約金條款、雙方的權(quán)利義務(wù)等，另外還明確約定了：在履行合同過程中發(fā)生爭議，雙方首先進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成，可向有關(guān)部門申請(qǐng)調(diào)解。當(dāng)事人不愿調(diào)解或和解、調(diào)解不成的，向某地仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

工程完工后發(fā)包人并未支付工程款，找來擔(dān)保人苗苗建筑公司做擔(dān)保，并簽訂三方協(xié)議書，協(xié)議內(nèi)容為：北京ZZ建筑裝飾工程有限公司因經(jīng)營管理不善，導(dǎo)致資金周轉(zhuǎn)困難，請(qǐng)求延期支付所欠卓偉工程款，并由苗苗建筑公司作為一般保證人，ZZ建筑公司在規(guī)定期限內(nèi)未按時(shí)還款而導(dǎo)致苗苗建筑公司承擔(dān)保證責(zé)任的，苗苗公司有權(quán)向ZZ公司追償全部損失等內(nèi)容。

果不其然，ZZ公司與苗苗公司并未在規(guī)定的期限內(nèi)履行各自的義務(wù)，因該協(xié)議書約定發(fā)生糾紛由擔(dān)保人苗苗建筑公司所在地法院管轄。二公司均未支付工程款，卓偉決定走法律程序。首先的問題是，仲裁還是訴訟，如選擇訴訟的應(yīng)在哪個(gè)法院起訴？

卓偉對(duì)這種管轄法律關(guān)系復(fù)雜的情況毫無頭緒，很擔(dān)心自己冒然主張權(quán)益后立不上案而遭受損失，于是在朋友的推薦下，找到了北京天用律師事務(wù)所建設(shè)工程辦案團(tuán)隊(duì)，天用律師在接待卓偉時(shí)，為他做了詳細(xì)的解釋和分析。

02  律師分析

首先，如果我們以卓偉與ZZ建筑公司之間的主合同為基礎(chǔ)，將zz公司和苗苗公司列為被申請(qǐng)人，立案到仲裁庭，仲裁庭很有可能以《擔(dān)保協(xié)議》已約定了管轄法院為由駁回我們的請(qǐng)求，那必然導(dǎo)致走上第二條路。

第二條路是我們以該《擔(dān)保協(xié)議》為基礎(chǔ)，將ZZ公司與苗苗公司作為被告起訴到法院，法院很有可能認(rèn)為依據(jù)《擔(dān)保協(xié)議》法院雖有管轄權(quán)，但依據(jù)《建設(shè)工程分包合同》中的約定，法院并無管轄權(quán)而駁回訴訟請(qǐng)求，讓我們回到仲裁。

那么，如果我們依據(jù)法定的工程所在地法院專屬管轄而立案，法院也有可能會(huì)依據(jù)我們手中的《建設(shè)工程分包合同》和《擔(dān)保協(xié)議》的約定讓我們先走仲裁程序，很有可能將案件的立案管轄問題推回到起點(diǎn)。

聽完律師的分析后，卓偉一頭霧水，覺得在這個(gè)問題上自己很難處理，也搞不定，于是立刻委托了天用律師辦理了全權(quán)委托，決定把專業(yè)的事交給專業(yè)的人來做。

03  辦案紀(jì)實(shí)

接受委托后，天用律師立即準(zhǔn)備相關(guān)材料開展工作。建設(shè)工程案件雖然是工程所在地法院專屬管轄，但并沒有排除當(dāng)事人選擇仲裁的約定。所以根據(jù)卓偉和發(fā)包方ZZ公司的約定，將ZZ公司和苗苗公司一并作為被申請(qǐng)人向仲裁委申請(qǐng)仲裁，被仲裁庭駁回，主要理由是《擔(dān)保協(xié)議》中約定了法院管轄。

天用律師與仲裁委關(guān)于管轄問題進(jìn)一步交涉，他們給出的回復(fù)是仲裁條款必須經(jīng)明確約定，申請(qǐng)人申請(qǐng)仲裁兩位被申請(qǐng)人，但現(xiàn)在只有卓偉和ZZ公司的兩方的《分包合同》中有約定仲裁條款，而三方協(xié)議中也就是《擔(dān)保協(xié)議》卻明確約定了法院管轄，且作為擔(dān)保的三方協(xié)議是獨(dú)立的，不能作為分包合同的附件，對(duì)擔(dān)保方苗苗公司并沒有約束力，所以駁回了立案申請(qǐng)。

被駁回立案申請(qǐng)后，天用律師又在擔(dān)保人所在地法院立案，同樣被法院駁回了，理由法律關(guān)系為建設(shè)工程糾紛、且約定仲裁管轄。一切都在天用律師的掌控和判斷之中。

與立案庭法官取得聯(lián)系后，到現(xiàn)場(chǎng)與法官交涉，告知已經(jīng)申請(qǐng)過仲裁，但被駁回，法官請(qǐng)示了庭長，給出的結(jié)論是，若僅起訴擔(dān)保人，法院有管轄權(quán)，若將債務(wù)人也就是發(fā)包人一并起訴，他們法院沒有管轄權(quán)，法官建議嘗試向工程所在地法院起訴，若該法院也不受理，他們會(huì)向共同上一級(jí)請(qǐng)示來指定管轄。

04  辦案結(jié)果

最后天用律師沒有選擇單獨(dú)起訴保證人，因?yàn)閱为?dú)起訴風(fēng)險(xiǎn)很大，將這些問題一并向委托人釋明后，他也不想單獨(dú)起訴保證人，所以最終向工程所在地的法院起訴，立案時(shí)天用律師把仲裁不予受理、法院不予受理的截圖都一并提交。最后在工程所在地法院成功立案！

05  律師小結(jié)

對(duì)約定仲裁管轄和法院管轄適用的問題，本案中突破了雙方或各方的約定，按照工程所在地的專屬管轄通過立案申請(qǐng)。

雖然立案過程很曲折，但整個(gè)過程一直向委托人及時(shí)反饋辦案進(jìn)展，讓委托人對(duì)案件走向有清晰的認(rèn)識(shí)，所以即便辦案中出現(xiàn)各種問題，委托人均未表現(xiàn)負(fù)面情緒，仍積極配合律師工作，加快了各個(gè)流程的推進(jìn)。

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案例來源：北京天用律師事務(wù)所，以上為天用律所辦理過的真實(shí)案例，為確保個(gè)人和商業(yè)隱私，文中所有人物的名字均使用化名。