徐州市是屬于江蘇省徐州工傷保險實施辦法 ，那么員工工傷賠償計算是根據(jù)《工傷保險條例》和江蘇省地方法 律規(guī)定進行執(zhí)行徐州工傷保險實施辦法 的。

具體規(guī)定如下：

《江蘇省實施工傷保險條例辦法》

第二十七條 職工因工致 殘被鑒定為五至十級傷 殘，按照《條例》規(guī)定與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系時，由工傷保險基 金支付一次性工傷醫(yī) 療補助金，由用人單位支付一次性傷 殘就業(yè)補助金。一次性工傷醫(yī) 療補助金徐州工傷保險實施辦法 的基準標準為：五級20萬元，六 級16萬元，七級12萬元，八級8萬元，九級5萬元，十級3萬元。一次性傷 殘就業(yè)補助金的基準標準為：五級9.5萬元，六 級8.5萬元，七級4.5萬元，八級3.5萬元，九級2.5萬元，十級1.5萬元。

《社會保險法》

第三十八條 因工傷發(fā)生的下列費用，按照國家規(guī)定從工傷保險基金中支付：

（一）治療工傷的醫(yī)療費用和康復(fù)費用徐州工傷保險實施辦法 ；

（二）住院伙食補助費徐州工傷保險實施辦法 ；

（三）到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的交通食宿費；

（四）安裝配置傷殘輔助器具所需費用；

（五）生活不能自理的，經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認的生活護理費；

（六）一次性傷殘補助金和一至四級傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼；

（七）終止或者解除勞動合同時，應(yīng)當(dāng)享受的一次性醫(yī)療補助金；

（八）因工死亡的，其遺屬領(lǐng)取的喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和因工死亡補助金；

（九）勞動能力鑒定費。

第三十九條 因工傷發(fā)生的下列費用，按照國家規(guī)定由用人單位支付：

（一）治療工傷期間的工資福利；

（二）五級、六級傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼；

（三）終止或者解除勞動合同時，應(yīng)當(dāng)享受的一次性傷殘就業(yè)補助金。

為貫徹實施《 工傷保險 條例》(以下簡稱《條例》)和《江蘇省實施<工傷保險條例>辦法》妥善解決工傷保險工作中的突出問題徐州工傷保險實施辦法 ，切實提高我省工傷保險依法行政能力水平，現(xiàn)結(jié)合我省實際，對有關(guān)問題提出如下處理意見，請認真貫徹執(zhí)行。

　 　江蘇省人力資源和社會保障廳關(guān)于實施《工傷保險條例》若干問題的處理意見

蘇人社規(guī)〔2016〕3號

各設(shè)區(qū)市人力資源和社會保障局，昆山、泰興、沭陽縣(市)人力資源和社會保障局：

為貫徹實施《工傷保險條例》(以下簡稱《條例》)和《江蘇省實施<工傷保險條例>辦法》(以下簡稱《實施辦法》)，妥善解決工傷保險工作中的突出問題，切實提高我省工傷保險依法行政能力水平，現(xiàn)結(jié)合我省實際，對有關(guān)問題提出如下處理意見，請認真貫徹執(zhí)行。

一、社會保險行政部門對能初步證明職工與用人單位存在勞動人事關(guān)系及符合其徐州工傷保險實施辦法 他申請條件的工傷認定申請，應(yīng)予受理。

二、《條例》第六十六條規(guī)定的“無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工”和“童工”，不作為工傷認定的對象。但其受到事故傷害或者被診斷、鑒定為職業(yè)病的，社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)依申請參照工傷認定程序判定其是否符合《條例》第十四條、第十五條、第十六條規(guī)定的情形，由該單位根據(jù)《條例》和《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》有關(guān)規(guī)定給予一次性賠償。

三、在校學(xué)生在用人單位實習(xí)期間發(fā)生傷亡事故的，不屬于《條例》調(diào)整范圍。

四、《條例》第十四條和第十五條規(guī)定的“工作時間”，包括職工勞動合同約定的工作時間或者用人單位規(guī)定的工作時間以及加班加點的工作時間。

五、《條例》第十四條規(guī)定的“工作場所”，既包括用人單位能夠?qū)氖氯粘Ｉa(chǎn)經(jīng)營活動進行有效管理的區(qū)域，也包括職工為完成某項特定工作所涉及的單位以外的相關(guān)區(qū)域，還包括職工因工作來往于多個與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場所之間的合理區(qū)域。

六、《條例》第十四條規(guī)定的“因工作原因受到事故傷害”，既包括職工在工作時間和工作場所內(nèi)，因從事生產(chǎn)經(jīng)營活動直接遭受的事故傷害，也包括在工作過程中職工臨時解決合理必需的生理需要時由于不安全因素遭受的意外傷害。

七、《條例》第十四條規(guī)定的“因工外出期間”，是指職工受用人單位指派或者根據(jù)工作崗位性質(zhì)要求自行到工作場所以外從事與工作職責(zé)有關(guān)活動的期間。

八、用人單位安排或者組織職工參加文體活動，應(yīng)作為工作原因。用人單位以工作名義安排或者組織職工參加餐飲、旅游觀光、休閑娛樂等活動，或者從事涉及領(lǐng)導(dǎo)、個人私利的活動，不能作為工作原因。職工因工外出期間從事與工作職責(zé)無關(guān)的活動受到傷害的，不能作為工作原因。

九、《條例》第十四條規(guī)定的“因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害”，是指職工由于履行工作職責(zé)而受到暴力等傷害，該暴力等傷害應(yīng)與履行工作職責(zé)具有直接因果關(guān)系。

十、《條例》第十四條規(guī)定的“上下班途中”包括下列情形：(一)在合理時間內(nèi)往返于工作地與經(jīng)常居住地之間合理路線的上下班途中;(二)在合理時間內(nèi)往返于工作地與配偶、父母、子女居住地的合理路線的上下班途中;(三)從事屬于日常工作生活所需要的活動，且在合理時間和合理路線的上下班途中。

《條例》第十四條規(guī)定的“非本人主要責(zé)任的交通事故”，應(yīng)當(dāng)以有權(quán)機構(gòu)出具的事故責(zé)任認定書或者人民法院生效裁判等法律文書為依據(jù)。如有權(quán)機構(gòu)無法出具事故責(zé)任認定書，或者出具的法律文書無法認定事故責(zé)任的，社會保險行政部門可以依據(jù)經(jīng)調(diào)查核實的相關(guān)證據(jù)作出結(jié)論。

十一、《條例》第十五條規(guī)定的“在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡”，是指職工在工作時間和工作崗位上突發(fā)疾病于工作場所內(nèi)死亡或者從工作場所直接送醫(yī)搶救無效死亡?！?8小時”的起算時間，以醫(yī)療機構(gòu)的初次診斷時間作為突發(fā)疾病的起算時間。

十二、《條例》第十四條規(guī)定的“下落不明”、第十六條規(guī)定的“醉酒或者吸毒”和“自殘或者自殺”，應(yīng)當(dāng)以有權(quán)機構(gòu)出具的結(jié)論性意見或人民法院生效裁判等法律文書為依據(jù)。

《條例》第十六條規(guī)定的“故意犯罪”，應(yīng)當(dāng)以刑事偵查機關(guān)、檢察機關(guān)和審判機關(guān)的生效法律文書或者結(jié)論性意見為依據(jù)。

十三、《條例》第十七條規(guī)定的“用人單位未在本條第一款規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認定申請，在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用”，是指在用人單位提交工傷認定申請前發(fā)生的工傷醫(yī)療、工傷康復(fù)、輔助器具安裝配置、住院伙食補助、到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)交通食宿等費用。

十四、工傷職工在停工留薪期內(nèi)，享受原工資福利待遇，停工留薪期滿后應(yīng)回用人單位上班。停工留薪期滿至勞動能力鑒定結(jié)束前，用人單位不能安排適當(dāng)工作的，原工資福利待遇照發(fā);用人單位安排適當(dāng)工作、工傷職工無正當(dāng)理由拒不提供勞動的，可以按照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定處理。

十五、在職的工傷職工工傷復(fù)發(fā)，確認需要治療的，享受《條例》第三十條、第三十二條、第三十三條規(guī)定的工傷待遇。

保留勞動關(guān)系、退出工作崗位或者已經(jīng)辦理退休、保留工傷保險關(guān)系的工傷職工，工傷復(fù)發(fā)被確認需要治療的，享受《條例》第三十條、第三十二條規(guī)定的工傷待遇，不享受停工留薪期待遇，治療期間繼續(xù)享受傷殘津貼或者基本 養(yǎng)老保險 待遇，生活不能自理需要護理的，由所在單位負責(zé)。

十六、《條例》第三十九條規(guī)定“傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，其近親屬享受本條第一款規(guī)定的待遇”。這里的“在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的”，應(yīng)是職工發(fā)生工傷時的停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡。

在職的工傷職工在工傷復(fù)發(fā)后的停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，其近親屬應(yīng)當(dāng)享受《條例》第三十九條第一款第(一)項、第(二)項規(guī)定的待遇，不享受一次性工亡補助金。

十七、職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，按規(guī)定繳納基本養(yǎng)老保險費。

十八、五至十級工傷職工因死亡或者被人民法院宣告死亡、失蹤而終止勞動關(guān)系的，不享受一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金。

十九、職工原在部隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)，被認定視同為工傷的人員，與用人單位解除或終止勞動人事關(guān)系時，按照《條例》規(guī)定享受一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金，以后再舊傷復(fù)發(fā)的，不再認定視同為工傷和享受工傷保險待遇。

二十、用人單位應(yīng)當(dāng)依照《條例》和《實施辦法》規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工繳納工傷保險費。

用人單位未參加或者參加工傷保險后中斷繳費期間，職工發(fā)生工傷的，該工傷職工的各項工傷保險待遇，均由用人單位按照《條例》和《實施辦法》規(guī)定的項目和標準支付。

用人單位按照規(guī)定足額補繳工傷保險費、滯納金后，職工新發(fā)生的工傷醫(yī)療費用、工傷康復(fù)費用、安裝和配置殘疾輔助器具費用、住院伙食補助、到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的交通、食宿費用、一至四級的傷殘津貼、生活護理費、供養(yǎng)親屬撫恤金以及解除或終止勞動人事關(guān)系時發(fā)給的一次性工傷醫(yī)療補助金，由工傷保險基金支付。

二十一、職工發(fā)生工傷時，用人單位依照《條例》和《實施辦法》規(guī)定為其參加了工傷保險，但其后違反規(guī)定停繳或者欠繳工傷保險費的，停繳、欠繳期間發(fā)生的工傷醫(yī)療費用、工傷康復(fù)費用、安裝和配置殘疾輔助器具費用、住院伙食補助、到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的交通、食宿費用，以及解除或終止勞動關(guān)系時發(fā)給的一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付;傷殘津貼、生活護理費、供養(yǎng)親屬撫恤金、一次性傷殘補助金、喪葬補助金、一次性工亡補助金由工傷保險基金支付。

二十二、本意見自2017年1月1日起執(zhí)行，過去本廳的原有規(guī)定與本意見不一致的，按本意見執(zhí)行。2005年3月10日原江蘇省勞動和社會保障廳《關(guān)于實施<工傷保險條例>若干問題的處理意見》(蘇勞社醫(yī)〔2005〕6號)同時廢止。

江蘇省人力資源和社會保障廳

2016年10月27日

中華人民共和國國務(wù)院令

第375號

<<工傷保險條例>> 已經(jīng)2003年4月16日國務(wù)院第5次常務(wù)會議討論通過徐州工傷保險實施辦法 ，現(xiàn)予公布徐州工傷保險實施辦法 ，自2004年1月1日起施行.

總　理　溫家寶

二00三年四月二十七日

第一章 總 則

第一條 為徐州工傷保險實施辦法 了保障因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償徐州工傷保險實施辦法 ，促進工傷預(yù)防和職業(yè)康復(fù)，分散用人單位的工傷風(fēng)險，制定本條例。

第二條 中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個體工商戶(以下稱用人單位)應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工(以下稱職工)繳納工傷保險費。

中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利。

有雇工的個體工商戶參加工傷保險的具體步驟和實施辦法，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。

第三條 工傷保險費的征繳按照《社會保險費征繳暫行條例》關(guān)于基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費的征繳規(guī)定執(zhí)行。

第四條 用人單位應(yīng)當(dāng)將參加工傷保險的有關(guān)情況在本單位內(nèi)公示。

用人單位和職工應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)安全生產(chǎn)和職業(yè)病防治的法律法規(guī)，執(zhí)行安全衛(wèi)生規(guī)程和標準，預(yù)防工傷事故發(fā)生，避免和減少職業(yè)病危害。

職工發(fā)生工傷時，用人單位應(yīng)當(dāng)采取措施使工傷職工得到及時救治。

第五條 國務(wù)院勞動保障行政部門負責(zé)全國的工傷保險工作。

縣級以上地方各級人民政府勞動保障行政部門負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的工傷保險工作。

勞動保障行政部門按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定設(shè)立的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)(以下稱經(jīng)辦機構(gòu))具體承辦工傷保險事務(wù)。

第六條 勞動保障行政部門等部門制定工傷保險的政策、標準，應(yīng)當(dāng)征求工會組織、用人單位代表的意見。

第二章 工傷保險基金

第七條 工傷保險基金由用人單位繳納的工傷保險費、工傷保險基金的利息和依法納入工傷保險基金的其他資金構(gòu)成。

第八條 工傷保險費根據(jù)以支定收、收支平衡的原則，確定費率。

國家根據(jù)不同行業(yè)的工傷風(fēng)險程度確定行業(yè)的差別費率，并根據(jù)工傷保險費使用、工傷發(fā)生率等情況在每個行業(yè)內(nèi)確定若干費率檔次。行業(yè)差別費率及行業(yè)內(nèi)費率檔次由國務(wù)院勞動保障行政部門會同國務(wù)院財政部門、衛(wèi)生行政部門、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門制定，報國務(wù)院批準后公布施行。

統(tǒng)籌地區(qū)經(jīng)辦機構(gòu)根據(jù)用人單位工傷保險費使用、工傷發(fā)生率等情況，適用所屬行業(yè)內(nèi)相應(yīng)的費率檔次確定單位繳費費率。

第九條 國務(wù)院勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)定期了解全國各統(tǒng)籌地區(qū)工傷保險基金收支情況，及時會同國務(wù)院財政部門、衛(wèi)生行政部門、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門提出調(diào)整行業(yè)差別費率及行業(yè)內(nèi)費率檔次的方案，報國務(wù)院批準后公布施行。

第十條 用人單位應(yīng)當(dāng)按時繳納工傷保險費。職工個人不繳納工傷保險費。

用人單位繳納工傷保險費的數(shù)額為本單位職工工資總額乘以單位繳費費率之積。

第十一條 工傷保險基金在直轄市和設(shè)區(qū)的市實行全市統(tǒng)籌，其他地區(qū)的統(tǒng)籌層次由省、自治區(qū)人民政府確定。

跨地區(qū)、生產(chǎn)流動性較大的行業(yè)，可以采取相對集中的方式異地參加統(tǒng)籌地區(qū)的工傷保險。具體辦法由國務(wù)院勞動保障行政部門會同有關(guān)行業(yè)的主管部門制定。

第十二條 工傷保險基金存入社會保障基金財政專戶，用于本條例規(guī)定的工傷保險待遇、勞動能力鑒定以及法律、法規(guī)規(guī)定的用于工傷保險的其他費用的支付。任何單位或者個人不得將工傷保險基金用于投資運營、興建或者改建辦公場所、發(fā)放獎金，或者挪作其他用途。

第十三條 工傷保險基金應(yīng)當(dāng)留有一定比例的儲備金，用于統(tǒng)籌地區(qū)重大事故的工傷保險待遇支付;儲備金不足支付的，由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府墊付。儲備金占基金總額的具體比例和儲備金的使用辦法，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。

第三章 工傷認定

第十四條 職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為工傷徐州工傷保險實施辦法 ：

(一)在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的;

(二)工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的;

(三)在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的;

(四)患職業(yè)病的;

(五)因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的;

(六)在上下班途中，受到機動車事故傷害的;

(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認定為工傷的其他情形。

第十五條 職工有下列情形之一的，視同工傷：

(一)在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的;

(二)在搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的;

(三)職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。

職工有前款第(一)項、第(二)項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險待遇;職工有前款第(三)項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。

第十六條 職工有下列情形之一的，不得認定為工傷或者視同工傷：

(一)因犯罪或者違反治安管理傷亡的;

(二)醉酒導(dǎo)致傷亡的;

(三)自殘或者自殺的。

第十七條 職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，所在單位應(yīng)當(dāng)自事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報勞動保障行政部門同意，申請時限可以適當(dāng)延長。

用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的，工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。

按照本條第一款規(guī)定應(yīng)當(dāng)由省級勞動保障行政部門進行工傷認定的事項，根據(jù)屬地原則由用人單位所在地的設(shè)區(qū)的市級勞動保障行政部門辦理。

用人單位未在本條第一款規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認定申請，在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負擔(dān)。

第十八條 提出工傷認定申請應(yīng)當(dāng)提交下列材料：

(一)工傷認定申請表;

(二)與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的證明材料;

(三)醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診斷鑒定書)。

工傷認定申請表應(yīng)當(dāng)包括事故發(fā)生的時間、地點、原因以及職工傷害程度等基本情況。

工傷認定申請人提供材料不完整的，勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)一次性書面告知工傷認定申請人需要補正的全部材料。申請人按照書面告知要求補正材料后，勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)受理。

第十九條 勞動保障行政部門受理工傷認定申請后，根據(jù)審核需要可以對事故傷害進行調(diào)查核實，用人單位、職工、工會組織、醫(yī)療機構(gòu)以及有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。職業(yè)病診斷和診斷爭議的鑒定，依照職業(yè)病防治法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對依法取得職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書的，勞動保障行政部門不再進行調(diào)查核實。

職工或者其直系親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。

第二十條 勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認定的決定，并書面通知申請工傷認定的職工或者其直系親屬和該職工所在單位。

勞動保障行政部門工作人員與工傷認定申請人有利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避。

第四章 勞動能力鑒定

第二十一條 職工發(fā)生工傷，經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力的，應(yīng)當(dāng)進行勞動能力鑒定。

第二十二條 勞動能力鑒定是指勞動功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級鑒定。

勞動功能障礙分為十個傷殘等級，最重的為一級，最輕的為十級。

生活自理障礙分為三個等級：生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理。

勞動能力鑒定標準由國務(wù)院勞動保障行政部門會同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門等部門制定。

第二十三條 勞動能力鑒定由用人單位、工傷職工或者其直系親屬向設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會提出申請，并提供工傷認定決定和職工工傷醫(yī)療的有關(guān)資料。

第二十四條 省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會和設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會分別由省、自治區(qū)、直轄市和設(shè)區(qū)的市級勞動保障行政部門、人事行政部門、衛(wèi)生行政部門、工會組織、經(jīng)辦機構(gòu)代表以及用人單位代表組成。

勞動能力鑒定委員會建立醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)?。列入專家?guī)斓尼t(yī)療衛(wèi)生專業(yè)技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)具有醫(yī)療衛(wèi)生高級專業(yè)技術(shù)職務(wù)任職資格;

(二)掌握勞動能力鑒定的相關(guān)知識;

(三)具有良好的職業(yè)品德。

第二十五條 設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會收到勞動能力鑒定申請后，應(yīng)當(dāng)從其建立的醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)熘须S機抽取3名或者5名相關(guān)專家組成專家組，由專家組提出鑒定意見。設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會根據(jù)專家組的鑒定意見作出工傷職工勞動能力鑒定結(jié)論;必要時，可以委托具備資格的醫(yī)療機構(gòu)協(xié)助進行有關(guān)的診斷。

設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會應(yīng)當(dāng)自收到勞動能力鑒定申請之日起60日內(nèi)作出勞動能力鑒定結(jié)論，必要時，作出勞動能力鑒定結(jié)論的期限可以延長30日。勞動能力鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)及時送達申請鑒定的單位和個人。

第二十六條 申請鑒定的單位或者個人對設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會作出的鑒定結(jié)論不服的，可以在收到該鑒定結(jié)論之日起15日內(nèi)向省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會提出再次鑒定申請。省、自治區(qū)、直轄市勞動能力鑒定委員會作出的勞動能力鑒定結(jié)論為最終結(jié)論。

第二十七條 勞動能力鑒定工作應(yīng)當(dāng)客觀、公正。勞動能力鑒定委員會組成人員或者參加鑒定的專家與當(dāng)事人有利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避。

第二十八條 自勞動能力鑒定結(jié)論作出之日起1年后，工傷職工或者其直系親屬、所在單位或者經(jīng)辦機構(gòu)認為傷殘情況發(fā)生變化的，可以申請勞動能力復(fù)查鑒定。

第五章 工傷保險待遇

第二十九條 職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病進行治療，享受工傷醫(yī)療待遇。

職工治療工傷應(yīng)當(dāng)在簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)，情況緊急時可以先到就近的醫(yī)療機構(gòu)急救。

治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標準的，從工傷保險基金支付。工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標準，由國務(wù)院勞動保障行政部門會同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門、藥品監(jiān)督管理部門等部門規(guī)定。

職工住院治療工傷的，由所在單位按照本單位因公出差伙食補助標準的70%發(fā)給住院伙食補助費;經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)出具證明，報經(jīng)辦機構(gòu)同意，工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的，所需交通、食宿費用由所在單位按照本單位職工因公出差標準報銷。

工傷職工治療非工傷引發(fā)的疾病，不享受工傷醫(yī)療待遇，按照基本醫(yī)療保險辦法處理。

工傷職工到簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)進行康復(fù)性治療的費用，符合本條第三款規(guī)定的，從工傷保險基金支付。

第三十條 工傷職工因日常生活或者就業(yè)需要，經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認，可以安裝假肢、矯形器、假眼、假牙和配置輪椅等輔助器具，所需費用按照國家規(guī)定的標準從工傷保險基金支付。

第三十一條 職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。

停工留薪期一般不超過12個月。傷情嚴重或者情況特殊，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會確認，可以適當(dāng)延長，但延長不得超過12個月。工傷職工評定傷殘等級后，停發(fā)原待遇，按照本章的有關(guān)規(guī)定享受傷殘待遇。工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的，繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。

生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護理的，由所在單位負責(zé)。

第三十二條 工傷職工已經(jīng)評定傷殘等級并經(jīng)勞動能力鑒定委員會確認需要生活護理的，從工傷保險基金按月支付生活護理費。

生活護理費按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個不同等級支付，其標準分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50%、40%或者30%。

第三十三條 職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，享受以下待遇：

(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：一級傷殘為24個月的本人工資，二級傷殘為22個月的本人工資，三級傷殘為20個月的本人工資，四級傷殘為18個月的本人工資;

(二)從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，標準為：一級傷殘為本人工資的90%，二級傷殘為本人工資的85%，三級傷殘為本人工資的80%，四級傷殘為本人工資的75%。傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的，由工傷保險基金補足差額;

(三)工傷職工達到退休年齡并辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險待遇?；攫B(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補足差額。

職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，由用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，繳納基本醫(yī)療保險費。

第三十四條 職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的，享受以下待遇：(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：五級傷殘為16個月的本人工資，六級傷殘為14個月的本人工資;

(二)保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，標準為：五級傷殘為本人工資的70%，六級傷殘為本人工資的60%，并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應(yīng)繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的，由用人單位補足差額。

經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。

第三十五條 職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，享受以下待遇：

(一)從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金，標準為：七級傷殘為12個月的本人工資，八級傷殘為10個月的本人工資，九級傷殘為8個月的本人工資，十級傷殘為6個月的本人工資;

(二)勞動合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動合同的，由用人單位支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。

第三十六條 工傷職工工傷復(fù)發(fā)，確認需要治療的，享受本條例第二十九條、第三十條和第三十一條規(guī)定的工傷待遇。

第三十七條 職工因工死亡，其直系親屬按照下列規(guī)定從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金：

(一)喪葬補助金為6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資;

(二)供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。標準為：配偶每月40%，其他親屬每人每月30%，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標準的基礎(chǔ)上增加10%。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具體范圍由國務(wù)院勞動保障行政部門規(guī)定;

(三)一次性工亡補助金標準為48個月至60個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。具體標準由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟、社會發(fā)展?fàn)顩r規(guī)定，報省、自治區(qū)、直轄市人民政府備案。

傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，其直系親屬享受本條第一款規(guī)定的待遇。

一級至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的，其直系親屬可以享受本條第一款第(一)項、第(二)項規(guī)定的待遇。

第三十八條 傷殘津貼、供養(yǎng)親屬撫恤金、生活護理費由統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門根據(jù)職工平均工資和生活費用變化等情況適時調(diào)整。調(diào)整辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。

第三十九條 職工因工外出期間發(fā)生事故或者在搶險救災(zāi)中下落不明的，從事故發(fā)生當(dāng)月起3個月內(nèi)照發(fā)工資，從第4個月起停發(fā)工資，由工傷保險基金向其供養(yǎng)親屬按月支付供養(yǎng)親屬撫恤金。生活有困難的，可以預(yù)支一次性工亡補助金的50%。職工被人民法院宣告死亡的，按照本條例第三十七條職工因工死亡的規(guī)定處理。

第四十條 工傷職工有下列情形之一的，停止享受工傷保險待遇：

(一)喪失享受待遇條件的;

(二)拒不接受勞動能力鑒定的;

(三)拒絕治療的;

(四)被判刑正在收監(jiān)執(zhí)行的。

第四十一條 用人單位分立、合并、轉(zhuǎn)讓的，承繼單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)原用人單位的工傷保險責(zé)任;原用人單位已經(jīng)參加工傷保險的，承繼單位應(yīng)當(dāng)?shù)疆?dāng)?shù)亟?jīng)辦機構(gòu)辦理工傷保險變更登記。

用人單位實行承包經(jīng)營的，工傷保險責(zé)任由職工勞動關(guān)系所在單位承擔(dān)。

職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但原用人單位與借調(diào)單位可以約定補償辦法。

企業(yè)破產(chǎn)的，在破產(chǎn)清算時優(yōu)先撥付依法應(yīng)由單位支付的工傷保險待遇費用。

第四十二條 職工被派遣出境工作，依據(jù)前往國家或者地區(qū)的法律應(yīng)當(dāng)參加當(dāng)?shù)毓ｋU的，參加當(dāng)?shù)毓ｋU，其國內(nèi)工傷保險關(guān)系中止;不能參加當(dāng)?shù)毓ｋU的，其國內(nèi)工傷保險關(guān)系不中止。

第四十三條 職工再次發(fā)生工傷，根據(jù)規(guī)定應(yīng)當(dāng)享受傷殘津貼的，按照新認定的傷殘等級享受傷殘津貼待遇。

第六章 監(jiān)督管理

第四十四條 經(jīng)辦機構(gòu)具體承辦工傷保險事務(wù)，履行下列職責(zé)：

(一)根據(jù)省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，征收工傷保險費;

(二)核查用人單位的工資總額和職工人數(shù)，辦理工傷保險登記，并負責(zé)保存用人單位繳費和職工享受工傷保險待遇情況的記錄;

(三)進行工傷保險的調(diào)查、統(tǒng)計;

(四)按照規(guī)定管理工傷保險基金的支出;

(五)按照規(guī)定核定工傷保險待遇;

(六)為工傷職工或者其直系親屬免費提供咨詢服務(wù)。

第四十五條 經(jīng)辦機構(gòu)與醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上簽訂服務(wù)協(xié)議，并公布簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)的名單。具體辦法由國務(wù)院勞動保障行政部門分別會同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門、民政部門等部門制定。

第四十六條 經(jīng)辦機構(gòu)按照協(xié)議和國家有關(guān)目錄、標準對工傷職工醫(yī)療費用、康復(fù)費用、輔助器具費用的使用情況進行核查，并按時足額結(jié)算費用。

第四十七條 經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)定期公布工傷保險基金的收支情況，及時向勞動保障行政部門提出調(diào)整費率的建議。

第四十八條 勞動保障行政部門、經(jīng)辦機構(gòu)應(yīng)當(dāng)定期聽取工傷職工、醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)以及社會各界對改進工傷保險工作的意見。

第四十九條 勞動保障行政部門依法對工傷保險費的征繳和工傷保險基金的支付情況進行監(jiān)督檢查。

財政部門和審計機關(guān)依法對工傷保險基金的收支、管理情況進行監(jiān)督。

第五十條 任何組織和個人對有關(guān)工傷保險的違法行為，有權(quán)舉報。勞動保障行政部門對舉報應(yīng)當(dāng)及時調(diào)查，按照規(guī)定處理，并為舉報人保密。

第五十一條 工會組織依法維護工傷職工的合法權(quán)益，對用人單位的工傷保險工作實行監(jiān)督。

第五十二條 職工與用人單位發(fā)生工傷待遇方面的爭議，按照處理勞動爭議的有關(guān)規(guī)定處理。

第五十三條 有下列情形之一的，有關(guān)單位和個人可以依法申請行政復(fù)議;對復(fù)議決定不服的，可以依法提起行政訴訟：

(一)申請工傷認定的職工或者其直系親屬、該職工所在單位對工傷認定結(jié)論不服的;

(二)用人單位對經(jīng)辦機構(gòu)確定的單位繳費費率不服的;

(三)簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)認為經(jīng)辦機構(gòu)未履行有關(guān)協(xié)議或者規(guī)定的;

(四)工傷職工或者其直系親屬對經(jīng)辦機構(gòu)核定的工傷保險待遇有異議的。

第七章 法律責(zé)任

第五十四條 單位或者個人違反本條例第十二條規(guī)定挪用工傷保險基金，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;尚不構(gòu)成犯罪的，依法給予行政處分或者紀律處分。被挪用的基金由勞動保障行政部門追回，并入工傷保險基金;沒收的違法所得依法上繳國庫。

第五十五條 勞動保障行政部門工作人員有下列情形之一的，依法給予行政處分;情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

(一)無正當(dāng)理由不受理工傷認定申請，或者弄虛作假將不符合工傷條件的人員認定為工傷職工的;

(二)未妥善保管申請工傷認定的證據(jù)材料，致使有關(guān)證據(jù)滅失的;

(三)收受當(dāng)事人財物的。

第五十六條 經(jīng)辦機構(gòu)有下列行為之一的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正，對直接負責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員依法給予紀律處分;情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任;造成當(dāng)事人經(jīng)濟損失的，由經(jīng)辦機構(gòu)依法承擔(dān)賠償責(zé)任：

(一)未按規(guī)定保存用人單位繳費和職工享受工傷保險待遇情況記錄的;

(二)不按規(guī)定核定工傷保險待遇的;

(三)收受當(dāng)事人財物的。

第五十七條 醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)不按服務(wù)協(xié)議提供服務(wù)的，經(jīng)辦機構(gòu)可以解除服務(wù)協(xié)議。

經(jīng)辦機構(gòu)不按時足額結(jié)算費用的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正;醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)可以解除服務(wù)協(xié)議。

第五十八條 用人單位瞞報工資總額或者職工人數(shù)的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正，并處瞞報工資數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款。

用人單位、工傷職工或者其直系親屬騙取工傷保險待遇，醫(yī)療機構(gòu)、輔助器具配置機構(gòu)騙取工傷保險基金支出的，由勞動保障行政部門責(zé)令退還，并處騙取金額1倍以上3倍以下的罰款;情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第五十九條 從事勞動能力鑒定的組織或者個人有下列情形之一的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正，并處2000元以上1萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

(一)提供虛假鑒定意見的;

(二)提供虛假診斷證明的;

(三)收受當(dāng)事人財物的。

第六十條 用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正;未參加工傷保險期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。

第八章 附 則

第六十一條 本條例所稱職工，是指與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。

本條例所稱工資總額，是指用人單位直接支付給本單位全部職工的勞動報酬總額。

本條例所稱本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月平均月繳費工資。本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資300%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計算;本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資60%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計算。

第六十二條 國家機關(guān)和依照或者參照國家公務(wù)員制度進行人事管理的事業(yè)單位、社會團體的工作人員因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的，由所在單位支付費用。具體辦法由國務(wù)院勞動保障行政部門會同國務(wù)院人事行政部門、財政部門規(guī)定。

其他事業(yè)單位、社會團體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險等辦法，由國務(wù)院勞動保障行政部門會同國務(wù)院人事行政部門、民政部門、財政部門等部門參照本條例另行規(guī)定，報國務(wù)院批準后施行。

第六十三條 無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償，賠償標準不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇;用人單位不得使用童工，用人單位使用童工造成童工傷殘、死亡的，由該單位向童工或者童工的直系親屬給予一次性賠償，賠償標準不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇。具體辦法由國務(wù)院勞動保障行政部門規(guī)定。

前款規(guī)定的傷殘職工或者死亡職工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，以及前款規(guī)定的童工或者童工的直系親屬就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的，按照處理勞動爭議的有關(guān)規(guī)定處理。

第六十四條 本條例自2004年1月1日起施行。本條例施行前已受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認定的，按照本條例的規(guī)定執(zhí)行。

法律分析：

一、勞動者超過退休年齡繼續(xù)工作的，能否享受工傷保險待遇徐州工傷保險實施辦法 ？

律師和高義到北京市某區(qū)勞動局申請認定工傷時，該區(qū)勞動局根據(jù)《北京市實施《工傷保險條例》辦法》第21條的規(guī)定：“工傷認定申請有下列情形之一的，不予受理：（二）受傷害人員是用人單位聘用的離退休人員或者超過法定退休年齡的?！倍挥枵J定高漢辰受傷屬于工傷。不僅在北京，全國很多地方都有類似的規(guī)定?！稄B門市實施《工傷保險條例》規(guī)定》第19條規(guī)定：“工傷認定申請有下列情形之一的，勞動保障行政部門不予受理：（三）屬于用人單位聘用的離退休人員的；”《天津市勞動和社會保障局關(guān)于工傷保險若干問題的解決意見》第14條規(guī)定：“退休人員反聘后，在工作中受傷，不適用工傷保險政策?！薄短袑嵤豆ｋU條例》細則》第14條規(guī)定：“工傷認定申請有下列情形之一的，不予受理：（二）受傷害人員是用人單位聘用的離退休人員或者超過法定退休年齡人員的；”《重慶市勞動和社會保障局關(guān)于貫徹執(zhí)行《工傷保險條例》有關(guān)問題處理意見的通知》第17條規(guī)定：“用人單位聘用的離退休人員，實習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校、職業(yè)高中學(xué)生不適用于《條例》和《實施辦法》。這部分人員發(fā)生人身傷害，可按照雙方的約定進行賠償，雙方對賠償有爭議的，可依法尋求救濟?！钡鹊取?/p>

另外一些地方的規(guī)定中沒有提到退休后工作人員的工傷問題如何處理，而上海市的規(guī)定則與此不同的?！渡虾Ｊ袆趧雍蜕鐣Ｕ暇?、上海市醫(yī)療保險局關(guān)于實施《上海市工傷保險實施辦法》若干問題的通知》規(guī)定：“本市用人單位聘用的退休人員發(fā)生事故傷害的，其工傷認定、勞動能力鑒定按照《實施辦法》的規(guī)定執(zhí)行，工傷保險待遇參照《實施辦法》的規(guī)定由聘用單位支付?！?/p>

同樣是針對《工傷保險條例》出臺的地方實施細則，規(guī)定卻各不相同。而在《工傷保險條例》中，并沒有提到離退休人員繼續(xù)工作的是否可以認定工傷的問題。哪些情形可以認定工傷的，《條例》14條和15條有規(guī)定。14條規(guī)定徐州工傷保險實施辦法 了：“職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為工傷：（一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；（二）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；（三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；（四）患職業(yè)病的；（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到機動車事故傷害的；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認定為工傷的其他情形?！钡?5條規(guī)定了視同工傷的情形：“職工有下列情形之一的，視同工傷：（一）在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；（二）在搶險救災(zāi)等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的；（三）職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。職工有前款第（一）項、第（二）項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險待遇；職工有前款第（三）項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇?！钡?6條規(guī)定了不得認定為工傷的情形：“職工有下列情形之一的，不得認定工傷或者視同工傷：（一）因犯罪或者違反治安管理傷亡的；（二）醉酒導(dǎo)致傷亡的；（三）自殘或者自殺的。”如果從《工傷保險條例》的立法意圖來看，不屬于第十六條的情形、同時符合十四條或十五條的規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)認定為工傷。

那么，高漢辰能不能認定工傷呢？按照《工傷保險條例》的規(guī)定，首先要看其是否符合國家享受工傷待遇范圍內(nèi)的人員。根據(jù)《工傷保險條例》第二條第一款規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費。”和該條第二款：“中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利”的規(guī)定，迅捷貨運有限公司應(yīng)當(dāng)為本單位全部職工繳納工傷保險費。只要職工與該企業(yè)建立了勞動關(guān)系，包括事實勞動關(guān)系，發(fā)生符合條例規(guī)定的工傷認定情形就應(yīng)當(dāng)認定為工傷，并享受規(guī)定的工傷保險待遇。至于受雇的職工是否為退休人員，與工傷保險范圍無關(guān)。而且，退休以及享受養(yǎng)老保險待遇是國家和社會對達到一定年齡的職工的福利，而不是限制其繼續(xù)工作的條件。勞動者在超過退休年齡后仍然工作的，用人單位應(yīng)當(dāng)為其上工傷保險。

在本案中，高漢辰和退休后再工作或者反聘的城市居民還有不同。雖然已經(jīng)超過了60歲，但他是農(nóng)民，實際上并不存在“退休”，不能享受養(yǎng)老保險，也無處去領(lǐng)取退休金。如果說因為有養(yǎng)老保險的補償，而不允許退休后職工繼續(xù)上班掙錢，那么，對于高漢辰來說，既沒有養(yǎng)老保險的保障，也享受不到工傷保險待遇，這樣的規(guī)定顯然不合理。

從《勞動法》的條文來看，并沒有對勞動者作出明確的界定；但從相關(guān)內(nèi)容來看，除了禁止使用童工外，并無其他限制條件。相反，有些文件還專門對職工退休以后參加勞動的進行了專門規(guī)定。勞動部《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的意見》（勞部發(fā)【1996】354號）第13條規(guī)定：已享受養(yǎng)老保險的離退休人員被再次聘用時，用人單位應(yīng)與其簽訂書面協(xié)議，明確聘用期內(nèi)的工作內(nèi)容、報酬、醫(yī)療、勞動保護待遇等權(quán)利，義務(wù)。勞動部辦公廳《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的請示的復(fù)函》（勞部發(fā)【1997】88號）第2條規(guī)定：離退休人員與用人單位應(yīng)當(dāng)按照聘用協(xié)議的約定履行義務(wù)。離退休人員與用人單位發(fā)生爭議，如果屬于勞動爭議仲裁委員會受案范圍的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)予受理。中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳《轉(zhuǎn)發(fā)中組部、國家科委、勞動人事部等七部門《關(guān)于發(fā)揮離休退休專業(yè)技術(shù)人員作用的暫行規(guī)定》的通知》（中辦發(fā)【1986】32號）規(guī)定，離休、退休人員在外單位受聘期間，如發(fā)生工傷事故，由聘用單位按本單位人員待遇負責(zé)妥善處理。即使是北京市先前的規(guī)定與現(xiàn)在的也有不同。北京市勞動和社會保障局印發(fā)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈北京市企業(yè)勞動者工傷保險規(guī)定〉若干問題的意見》的通知（已廢止）第4條規(guī)定：“參統(tǒng)企業(yè)繳納工傷保險費的基數(shù)不包括返聘的離退休人員和實習(xí)人員，但聘用的離退休人員和實習(xí)人員發(fā)生工傷，可以進行工傷認定、評定傷殘等級、核準待遇，聘用的離退休人員工傷保險待遇由聘用單位支付，實習(xí)人員先由企業(yè)墊付?！?/p>

同樣的問題，其他地區(qū)有不同的結(jié)果。2005年4月19日，徐州市泉山區(qū)法院審理了黎德寅（超過60歲而繼續(xù)工作發(fā)生工傷）起訴勞動部門不受理工傷申請的行政訴訟。法庭審理的焦點是黎德寅與第三人漢邦公司之間是否存在勞動關(guān)系。勞動部門的態(tài)度是：職工的概念首先是勞動者，在法定退休年齡內(nèi)從事具體勞動的是職工，超過這個法定年齡的就不屬于職工。黎德寅2002年到第三人漢邦公司工作時是59歲，彼此系勞動關(guān)系；而到了60歲的時候，即便是沒有辦理退休手續(xù)，也超過了法定退休年齡，不應(yīng)再參加工作。

法院經(jīng)過審理后認為，我國《勞動法》只有禁止使用童工的規(guī)定，對達到法定退休年齡仍然從事勞動的人員，法律未作禁止性規(guī)定?！秳趧臃ā芳跋嚓P(guān)法律法規(guī)也未對達到退休年齡的勞動者與用工單位之間不屬于勞動關(guān)系作出排除性規(guī)定。國務(wù)院《工傷保險條例》有關(guān)職工的范疇是與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的各種用工形式和各種用工期限的勞動者。黎德寅與第三人漢邦公司已經(jīng)建立了一年期固定期限的勞動關(guān)系，并在勞動保障部門進行了備案。勞動部門以黎德寅為第三人提供勞動時超過法定退休年齡，而否定黎德寅與第三人之間的勞動關(guān)系沒有法律依據(jù)。

《勞動法》既然僅對使用童工一項作出限制，那么只要已滿16周歲的就都具有勞動能力，當(dāng)然可以和用人單位建立勞動關(guān)系，并享受工傷保險待遇，不能因為老人超過退休年齡而剝奪其權(quán)利。目前我國外出打工的農(nóng)民工中，超過退休年齡的人大量存在，這一群體的利益應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒傻谋Ｕ稀?/p>

至于如何來保障他們的權(quán)利，是和其他職工一樣由用人單位繳納工傷保險費？還是依照已有的規(guī)定，參照《工傷保險條例》中的規(guī)定，而由用人單位來支付相應(yīng)費用？我們認為，用人單位應(yīng)當(dāng)為所有職工繳納工傷保險費，包括超過退休年齡的人；勞動部門也應(yīng)當(dāng)受理這部分受傷職工的工傷認定申請，在認定工傷后，由社保部門經(jīng)辦機構(gòu)核準工傷保險待遇。如果用人單位沒有為勞動者上保險的，則由用人單位來支付相應(yīng)費用。

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